|
一、中小企業(yè)信息化法律環(huán)境建設(shè)的重要性
我國(guó)的信息化法律在《電子簽名法》于2004年8月28日出臺(tái)后有了“零”的突破，數(shù)據(jù)電文、電子簽名、電子認(rèn)證的法律地位得到認(rèn)可后，電子商務(wù)、電子政務(wù)的安全性得以全面提升。而從廣義的角度看，規(guī)范交易行為的《合同法》、規(guī)范電信網(wǎng)絡(luò)的《電信條例》、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)的《因特網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、規(guī)范計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》、規(guī)范信息安全的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》等，也都在從不同角度支撐著我國(guó)信息化的法律環(huán)境。正是有了這一系列與信息化直接或間接相關(guān)的法律法規(guī)和這些法律法規(guī)所建立的行為規(guī)范、業(yè)務(wù)準(zhǔn)則、行政管理規(guī)程和違法行為處罰措施，我們的信息化才得以更安全、更穩(wěn)定、更迅速地發(fā)展。
<？xml:namespace prefix = o />
我國(guó)中小企業(yè)信息化的法律環(huán)境作為信息化法律環(huán)境的一個(gè)子集。一方面，信息化、電子商務(wù)，以及網(wǎng)絡(luò)的法律問(wèn)題都會(huì)不同程度地在這個(gè)領(lǐng)域有所體現(xiàn)，大到信息安全的法律問(wèn)題、網(wǎng)絡(luò)交易與網(wǎng)上支付的法律問(wèn)題、網(wǎng)絡(luò)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題，小到域名的法律問(wèn)題、電子認(rèn)證的法律問(wèn)題、電子商務(wù)商業(yè)方法的可專利性問(wèn)題，等等；另一方面，由于中小企業(yè)信息化的一些特殊性，使得某些信息化的法律問(wèn)題在這一領(lǐng)域顯得更突出或更為敏感，如特定領(lǐng)域信息化的行政許可問(wèn)題、信息安全問(wèn)題、網(wǎng)絡(luò)交易的信用機(jī)制的問(wèn)題、中小企業(yè)與網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)之間的權(quán)利義務(wù)劃分的問(wèn)題，等等。比如，依據(jù)《電信條例》、《因特網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》及相關(guān)文件的規(guī)定，在我國(guó)從事電信增值服務(wù)及經(jīng)營(yíng)營(yíng)利性網(wǎng)站的，都最少需要100萬(wàn)元以上的注冊(cè)資金。這對(duì)很多中小企業(yè)可能就是一個(gè)不小的“門(mén)檻”；而由于自身的物力、人力、財(cái)力都相對(duì)薄弱，開(kāi)展信息化不得不更多地依賴公共網(wǎng)絡(luò)和第三方服務(wù)平臺(tái)，就又使得中小企業(yè)面臨更艱巨的確保信息安全的任務(wù)，也會(huì)更關(guān)注第三方交易平臺(tái)、第三方支付平臺(tái)、系統(tǒng)集成服務(wù)提供商等自身的合法性、安全性和法律責(zé)任的問(wèn)題。
總之，如果概括中小企業(yè)信息化的法律問(wèn)題，那就是：一方面，“麻雀雖小，五臟俱全”，信息化、電子商務(wù)及網(wǎng)絡(luò)的法律問(wèn)題基本上都會(huì)反映到中小企業(yè)信息化的過(guò)程中來(lái)；另一方面，由于自身規(guī)模、技術(shù)力量和財(cái)力等相對(duì)較弱，可能會(huì)對(duì)信息化中的行政許可和信用環(huán)境更加敏感，也會(huì)更多地借助第三方的力量開(kāi)展信息化，而第三方支付平臺(tái)、第三方交易平臺(tái)等在我國(guó)法律中均處于尚未明確法律地位與法律責(zé)任的尷尬階段，這些也都必然會(huì)影響到中小企業(yè)信息化的開(kāi)展和深化。
二、中小企業(yè)信息化的基本法律問(wèn)題
我們認(rèn)為，中小企業(yè)信息化的基本法律問(wèn)題，主要包括以下幾個(gè)方面。
（1） 信息流的法律問(wèn)題：涉及版權(quán)、專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、域名等領(lǐng)域；
（2） 商流的法律問(wèn)題：涉及電子簽名、電子認(rèn)證、電子合同、電子記錄、電子證據(jù)等領(lǐng)域；
（3） 資金流的法律問(wèn)題：涉及電子支付、電子發(fā)票、電子貨幣、網(wǎng)上證券等領(lǐng)域；
（4） 物流的法律問(wèn)題：涉及所有權(quán)憑證的轉(zhuǎn)移、權(quán)利義務(wù)的劃分等問(wèn)題；
（5） 信息安全法律問(wèn)題；
（6） 第三方交易平臺(tái)、第三方支付平臺(tái)的法律地位與法律責(zé)任問(wèn)題；
（7） 電子商務(wù)的稅收問(wèn)題；
（8） 特定領(lǐng)域電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)的監(jiān)管問(wèn)題，如藥品、醫(yī)療、保險(xiǎn)、證券等領(lǐng)域的電子商務(wù)監(jiān)管。
對(duì)于產(chǎn)業(yè)界本身，雖然經(jīng)歷了近年來(lái)曲折的發(fā)展歷程，經(jīng)營(yíng)的模式和重點(diǎn)一直在調(diào)整，但在法律領(lǐng)域的需求卻基本沒(méi)有改變，那就是要求有一整套的措施得以實(shí)現(xiàn)法律對(duì)于交易的確認(rèn)、保護(hù)和救濟(jì)。在此基礎(chǔ)上，電子簽名的有效性問(wèn)題、電子合同的形式問(wèn)題、電子交易的安全問(wèn)題、電子商務(wù)的稅收問(wèn)題等也就成了所有電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者普遍關(guān)注的問(wèn)題。除了這些問(wèn)題之外，不同的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者重點(diǎn)關(guān)注的法律問(wèn)題也會(huì)有所不同。比如，國(guó)際電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視法律管轄沖突、電子提單的法律問(wèn)題；B2B電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視交易的有效性和整體的法律環(huán)境；B2C電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者更重視隱私權(quán)和消費(fèi)者保護(hù)的問(wèn)題；交易平臺(tái)則重視其法律責(zé)任的問(wèn)題；信息服務(wù)商重視垃圾郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告的法律問(wèn)題；搜索引擎和技術(shù)服務(wù)商重視鏈接和軟件的可專利性問(wèn)題，等等。而隨著國(guó)內(nèi)外電子商務(wù)企業(yè)通過(guò)并購(gòu)的方式展開(kāi)合作并成為新一輪電子商務(wù)發(fā)展壯大的契機(jī)，兼并收購(gòu)所涉及的法律問(wèn)題正被更多的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者所關(guān)注。
三、我國(guó)中小企業(yè)信息化相關(guān)法律環(huán)境建設(shè)的進(jìn)展
（一） 遵循國(guó)際慣例并充分考慮到國(guó)內(nèi)的實(shí)際情況，立法進(jìn)程初步展開(kāi)信息化的國(guó)際性決定了我們?cè)谛畔⒒⒎ㄖ惺紫纫紤]國(guó)際接軌的問(wèn)題。在信息化領(lǐng)域，目前國(guó)際上公認(rèn)的一些主要原則包括：政府應(yīng)設(shè)法減少和消除不必要的貿(mào)易障礙，政府的干預(yù)是有節(jié)制的、透明的、前后一致、可預(yù)測(cè)的。應(yīng)致力于創(chuàng)造公平有序的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，建立用戶和消費(fèi)者的信任，建立數(shù)字化市場(chǎng)的基本原則，并充分發(fā)揮企業(yè)自律和市場(chǎng)推動(dòng)的作用等。這些原則在我國(guó)已出臺(tái)的相關(guān)法規(guī)中初步得到了體現(xiàn)，并且也必將成為我們?cè)诮窈笮畔⒒⒎ǖ闹饕獏⒖紭?biāo)準(zhǔn)之一。
從1999年開(kāi)始，相關(guān)的立法呼聲開(kāi)始出現(xiàn)，2000年人大會(huì)上一號(hào)提案使電子商務(wù)立法成為更多人關(guān)注的焦點(diǎn)，在其后5年的時(shí)間里，相關(guān)的一些法律、法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)陸續(xù)出臺(tái)，以電子簽名法為首，以相應(yīng)法規(guī)、司法解釋、部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)為輔助的我國(guó)信息化法律法規(guī)體系初步形成。這些相關(guān)法律、法規(guī)、政策性文件、部門(mén)規(guī)章、地方法規(guī)及規(guī)章、司法解釋主要包括：《中小企業(yè)促進(jìn)法》、《合伙企業(yè)法》、《對(duì)外貿(mào)易法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》、《著作權(quán)法》、《電子簽名法》；《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》、《電信條例》、《因特網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《無(wú)線電管理?xiàng)l例》；《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見(jiàn)》、《國(guó)務(wù)院關(guān)于促進(jìn)流通業(yè)發(fā)展的若干意見(jiàn)》、《2006—2020年國(guó)家信息化發(fā)展戰(zhàn)略》、《關(guān)于鼓勵(lì)支持和引導(dǎo)個(gè)體私營(yíng)等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見(jiàn)》；《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》、《電子支付指引》、《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》；《廣東電子交易條例》、《杭州市信息化條例》、《湖北省信息化建設(shè)與管理辦法》、《湖南省信息化條例》；《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，等等。
（二） 充分利用已有的法律體系，保持現(xiàn)有法律體系的完整性與穩(wěn)定性雖然信息化對(duì)法律體系的挑戰(zhàn)是全面的，但是不是就要進(jìn)行全方位的立法呢？一般認(rèn)為，除信息化中的特殊問(wèn)題，如數(shù)字簽名等問(wèn)題，只有使法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容都發(fā)生根本變化時(shí)，才有單獨(dú)立法的必要。而一般情況下，現(xiàn)有的法律體系一般情況下都適用于網(wǎng)絡(luò)世界，并不會(huì)因其虛擬化而有所不同。對(duì)現(xiàn)有法律沒(méi)有完全涵蓋的內(nèi)容，應(yīng)盡量通過(guò)修改法律或發(fā)布司法解釋的方式爭(zhēng)取解決。比如，通過(guò)修改《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》解決電子商務(wù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題、通過(guò)修改《稅法》來(lái)適應(yīng)電子商務(wù)的要求，通過(guò)修改《廣告法》來(lái)規(guī)范網(wǎng)上廣告，等等。所以，正是基于這樣的原則，我們?nèi)嫘抻喠宋覈?guó)的《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代對(duì)法制環(huán)境的要求。
（三） 在電子商務(wù)的立法過(guò)程中，充分發(fā)揮各部門(mén)規(guī)章及地方政府立法的作用一方面，信息化本身就是一項(xiàng)社會(huì)系統(tǒng)工程，需要各行各業(yè)共同治理；另一方面，信息化中的相關(guān)問(wèn)題變化較快，以地方立法等局部規(guī)章相對(duì)靈活的方式嘗試解決問(wèn)題，也不失為一種較好的渠道。所以，在我國(guó)已有的信息化相關(guān)法律法規(guī)中，部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)占了絕大多數(shù)的比例，真正意義上的法律不過(guò)只有《電子簽名法》一部而已。
（四） 在立法的同時(shí)，相應(yīng)的司法和行政執(zhí)法不斷完善。雖然我國(guó)作為成文法國(guó)家，但在信息化相關(guān)案例的審判中，適當(dāng)加大了司法運(yùn)用法律的自由度，還是非常必要的。在網(wǎng)絡(luò)和信息化法律領(lǐng)域，受技術(shù)發(fā)展周期短和法律問(wèn)題發(fā)展快的沖擊，我們這方面的司法原則和模式其實(shí)已經(jīng)在潛移默化地發(fā)生著變化：更大限度地給予法官發(fā)揮主觀能動(dòng)性的機(jī)會(huì)，并充分利用司法解釋的靈活作用最大限度地縮小法律與實(shí)際需求的差距，彌補(bǔ)立法必然滯后的先天缺陷。在某種程度上，可以說(shuō)是成文法更多地吸收了判例法的經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)點(diǎn)，這樣的原則和模式是在其他法律領(lǐng)域所不�？吹降摹＞湍梦覀兡壳安扇〉脑谟嘘P(guān)域名的案例中法官在一定條件下參與馳名商標(biāo)認(rèn)定的做法來(lái)說(shuō)，無(wú)論從哪個(gè)角度看，都可以說(shuō)是一種突破。而對(duì)于這樣的突破，我們認(rèn)為是非常必要的，也是基本合理的。
在司法領(lǐng)域，1998年以后，相關(guān)案例開(kāi)始增多，涉及的范圍開(kāi)始從北京、上海等少數(shù)大城市延伸到各地方省市直至國(guó)外，涉及的領(lǐng)域從域名、版權(quán)及至刑法、民法、行政法等各領(lǐng)域，涉及的侵權(quán)形式也從域名搶注、網(wǎng)上轉(zhuǎn)載，發(fā)展到網(wǎng)頁(yè)鏈接、網(wǎng)上不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與黑客犯罪等多種類型。而隨著一些重大相關(guān)案例的裁判和一些司法解釋的頒布，一些基本原則得到了各級(jí)法院的普遍認(rèn)可，如對(duì)將傳統(tǒng)作品數(shù)字化屬于復(fù)制的認(rèn)定，認(rèn)為數(shù)字化作品在網(wǎng)上傳輸屬于一種獨(dú)立的權(quán)利，不屬于發(fā)行與播放，是一種作品的使用方式；對(duì)電子商務(wù)與因特網(wǎng)訴訟中的損害賠償處罰應(yīng)相對(duì)較輕，否則不利于其發(fā)展，并在一定的情況下可以適用法定賠償；域名與商標(biāo)沖突一般不適用《商標(biāo)法》而應(yīng)適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，等等。這些原則的確立與執(zhí)行，確實(shí)保證了法官可以在無(wú)法可依的情況下有效裁判糾紛，穩(wěn)定了社會(huì)關(guān)系，或在某種程度上起到了擴(kuò)大法律的外延作用。這些案例和司法解釋主要集中在對(duì)網(wǎng)上域名與網(wǎng)上著作權(quán)的糾紛上。另外，對(duì)于網(wǎng)上的鏈接行為，目前也有一些較為成熟的案例�？傮w來(lái)看，目前我國(guó)司法系統(tǒng)對(duì)于網(wǎng)上的相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛有著較為成熟的把握，但對(duì)于電子商務(wù)的糾紛，還處在很不成熟的階段。
在對(duì)信息化與因特網(wǎng)的行政管理上，各行政管理機(jī)關(guān)也都進(jìn)行了許多探索和改進(jìn)。目前，與信息化有關(guān)的行政管理模式主要有：網(wǎng)站的登記備案制度；特殊網(wǎng)站的經(jīng)營(yíng)許可制度：涉及新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械的信息服務(wù)；網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上證券委托的經(jīng)營(yíng)許可制度；信息安全產(chǎn)品開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)、銷售的許可及檢測(cè)制度；電子認(rèn)證服務(wù)的許可制度；計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的登記制度，等等。而有些制度還充分考慮了網(wǎng)絡(luò)自身的一些特點(diǎn)，在制度設(shè)計(jì)上比較切實(shí)可行。比如，北京市工商行政管理局曾經(jīng)推行的“紅盾”標(biāo)識(shí)的發(fā)放與使用就比較具有創(chuàng)造性，“紅盾”既是一種資信的初步證明，又是一種投訴渠道，同時(shí)又采取基本不設(shè)門(mén)檻與不告不理的做法，可以說(shuō)，既很好地結(jié)合了因特網(wǎng)與電子商務(wù)的特點(diǎn)，又比較切實(shí)可行。（五）在信息化涉及的一些領(lǐng)域的管理上，普遍采取了登記、備案、許可的制度到目前為止，我國(guó)采取登記、備案、許可的制度領(lǐng)域包括：ISP經(jīng)營(yíng)、ICP經(jīng)營(yíng)、域名管理、網(wǎng)上新聞管理、軟件產(chǎn)品管理、網(wǎng)上廣告管理、網(wǎng)上證券管理、教育網(wǎng)站、網(wǎng)上音像制品管理、網(wǎng)上出版、網(wǎng)上銀行、電子認(rèn)證服務(wù)、商用密碼管理、網(wǎng)上藥品交易等，基本涵蓋了大多數(shù)電子商務(wù)領(lǐng)域。在電子商務(wù)的管理上，可以說(shuō)，基本形成了一種與歐美等主要西方國(guó)家完全不同的模式。
四、中小企業(yè)信息化法律法規(guī)環(huán)境存在的主要問(wèn)題
（一） 與《電子簽名法》相銜接的法律需要盡快配套
《電子簽名法》只是一部基礎(chǔ)性法律，此后還需要出臺(tái)《電子交易法》、《個(gè)人隱私保護(hù)法》等相關(guān)的輔助性法律。對(duì)于現(xiàn)行的相關(guān)的法律法規(guī)，比如《票據(jù)法》、《會(huì)計(jì)法》、《海商法》也需要進(jìn)行調(diào)整，因?yàn)檫@些法律對(duì)電子票據(jù)、電子發(fā)票、電子提單的合法性都沒(méi)有規(guī)定，未與《電子簽名法》相銜接。如果我們進(jìn)行的是全部通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)的電子交易，還必然涉及到電子發(fā)票的合法性的問(wèn)題，而電子發(fā)票的合法性目前還沒(méi)有得到相關(guān)法律的認(rèn)可。
（二） 現(xiàn)有規(guī)定效力等級(jí)普遍較低
目前，已有的信息化法律法規(guī)中以部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)為多數(shù)，法規(guī)較少，法律則更少，這些部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)的效力較低，直接造成了其適用范圍和力度的不足。還有，雖然部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)的數(shù)量較多，但由于缺乏更高的法律或立法規(guī)劃的指引，目前我國(guó)信息化法律體系的系統(tǒng)性很差，還沒(méi)有形成統(tǒng)一、穩(wěn)定的法律原則，規(guī)定之間缺乏必要的呼應(yīng)和協(xié)調(diào)，甚至存在著一些沖突和不一致的地方。
比如，2005年10月26日中國(guó)人民銀行出臺(tái)了《電子支付指引（第一號(hào)）》，全面針對(duì)電子支付中的規(guī)范、安全、技術(shù)措施、責(zé)任承擔(dān)等進(jìn)行了規(guī)定，很好地貫徹了《電子簽名法》，并充分顧及了電子支付領(lǐng)域的一些具體問(wèn)題，應(yīng)該說(shuō)是一部很有意義且操作性很強(qiáng)的規(guī)定。然而，遺憾的是，該規(guī)定可能連部門(mén)規(guī)章都算不上，只是提供一種指引方向，強(qiáng)制和約束力非常有限，在執(zhí)行中可能會(huì)使服務(wù)商和用戶產(chǎn)生不痛不癢的疑惑。
（三） 若干突出法律問(wèn)題
（1） 數(shù)據(jù)電文的法律效力問(wèn)題。雖然我國(guó)《電子簽名法》第七條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮�、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的而被拒絕作為證據(jù)使用。 ”但是，在具體司法實(shí)踐中，數(shù)據(jù)電文究竟具有多大的法律效力、數(shù)據(jù)電文能否獨(dú)立作為證據(jù)使用等問(wèn)題還是沒(méi)有得到有效解決，不同法官在不同的裁判中會(huì)使用差別較大的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，而且我們也沒(méi)有看到單獨(dú)依據(jù)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)裁判的案例。概括地說(shuō)，那就是：數(shù)據(jù)電文法律效力在司法中的具體認(rèn)定缺乏統(tǒng)一和可操作的規(guī)范指引的問(wèn)題仍是信息化的一個(gè)根本性的問(wèn)題。
（2） 第三方電子交易平臺(tái)、第三方電子支付平臺(tái)的法律地位問(wèn)題。第三方電子交易平臺(tái)與第三方電子支付平臺(tái)是信息化發(fā)展中產(chǎn)生的新生事物，在中小企業(yè)信息化中發(fā)揮著重要的“橋梁”作用。但在法律上，由于第三方電子交易平臺(tái)、第三方電子支付平臺(tái)的作用與傳統(tǒng)的買(mǎi)賣雙方及一般的中介方差別較大，其相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)與法律責(zé)任等問(wèn)題就成為一個(gè)新的難題。而第三方電子交易平臺(tái)、第三方電子支付平臺(tái)的法律地位直接關(guān)系著中小企業(yè)在開(kāi)展信息化中的權(quán)利與義務(wù)等諸多問(wèn)題。
（3） 物流領(lǐng)域的規(guī)范問(wèn)題。物流配送體系涉及公路、水路、鐵路、民航、郵政等多個(gè)領(lǐng)域，市場(chǎng)化的、運(yùn)作高效、規(guī)范的物流體系的建設(shè)本身就是一件比較困難的事情，而我國(guó)這些領(lǐng)域的市場(chǎng)化建設(shè)還不是很充分，大多處于壟斷經(jīng)營(yíng)的控制之下，加之我國(guó)的郵購(gòu)業(yè)務(wù)本來(lái)就很薄弱，所以，我們不得不說(shuō)，目前我國(guó)的物流配送體系，尤其是面向一般消費(fèi)者的物流配送，無(wú)論是在賠償機(jī)制上，還是在連接買(mǎi)賣雙方的各個(gè)確認(rèn)環(huán)節(jié)的規(guī)范操作上，在運(yùn)送保護(hù)和規(guī)范上，在單據(jù)核實(shí)和保存機(jī)制上，還遠(yuǎn)沒(méi)有實(shí)現(xiàn)為配合電子商務(wù)而應(yīng)實(shí)現(xiàn)的一系列根本轉(zhuǎn)變。只是把物流作為一個(gè)簡(jiǎn)單的運(yùn)輸過(guò)程，沒(méi)有從交易環(huán)節(jié)的角度去設(shè)計(jì)物流的流程和對(duì)各項(xiàng)指標(biāo)的要求。作為交易的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，就要在接收和送達(dá)貨物時(shí)有嚴(yán)格的雙方認(rèn)可、驗(yàn)貨、簽字等一系列的程序，在運(yùn)送中針對(duì)不同物品有完備的保護(hù)機(jī)制，交付后有完善的核查、賠償和單據(jù)保管制度。
（4） 信息安全的法律問(wèn)題。信息安全環(huán)境是事關(guān)信息化成敗至關(guān)重要的因素，它不僅關(guān)系到國(guó)家安全、企業(yè)經(jīng)濟(jì)安全和個(gè)人信息安全，更決定著人們對(duì)開(kāi)展信息化的信心。在近來(lái)黑客、網(wǎng)絡(luò)釣魚(yú)等行為進(jìn)一步利益化、集團(tuán)化的嚴(yán)峻形勢(shì)下，信息安全法律環(huán)境的完善刻不容緩。目前，我國(guó)信息安全法律環(huán)境的完善主要集中在三個(gè)方面：第一，制定信息安全的基本法——《信息安全法》；第二，出臺(tái)個(gè)人數(shù)據(jù)安全的法律，保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的安全；第三，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)支付領(lǐng)域一系列的安全問(wèn)題，頒布相應(yīng)的法規(guī)，切實(shí)用法律手段保護(hù)網(wǎng)絡(luò)支付的安全性。
五、改善中小企業(yè)信息化法律環(huán)境的重點(diǎn)
（一） 明確立法規(guī)劃
信息化立法涉及范圍廣、涉及部門(mén)多、法律法規(guī)層次多、時(shí)間緊迫，完整而長(zhǎng)期的立法規(guī)劃宜早日確定，以維護(hù)法制的統(tǒng)一和完整性。
（1） 涉及范圍廣。電子商務(wù)中信息流對(duì)應(yīng)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，商流對(duì)應(yīng)《商法》，資金流對(duì)應(yīng)《金融法》，而物流又是一個(gè)完整的法律領(lǐng)域，此外還有大量新技術(shù)應(yīng)用帶來(lái)的新問(wèn)題，如域名、博客、虛擬貨幣等的法律問(wèn)題，從《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》、《商法》、《金融法》、《信息安全法》到一些新的法律領(lǐng)域，信息化差不多會(huì)涉及所有的法律范疇。
（2） 涉及部門(mén)多。2007年2月15日，文化部、國(guó)家工商行政管理總局、公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、教育部、財(cái)政部、監(jiān)察部、衛(wèi)生部、中國(guó)人民銀行、國(guó)務(wù)院法制辦公室、新聞出版總署、中央文明辦、中央綜治辦、共青團(tuán)中央聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)吧及網(wǎng)絡(luò)游戲管理工作的通知》，該文件由14個(gè)部委發(fā)布，信息化立法中跨部門(mén)的情形可見(jiàn)一斑。
（3） 法律法規(guī)層次多。信息化立法涉及各個(gè)層次的法律法規(guī)，包括法律（如《電子簽名法》）、法律性文件（如《全國(guó)人大關(guān)于維護(hù)因特網(wǎng)安全的決定》）、法規(guī)（如《因特網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》）、司法解釋（如《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》）、部門(mén)規(guī)章（如《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》）、規(guī)章性文件（如《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)吧及網(wǎng)絡(luò)游戲管理工作的通知》）、地方法規(guī)（如《廣東電子交易條例》）、地方政府規(guī)章（如《北京市計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)病毒預(yù)防和控制管理辦法》）。
（4） 時(shí)間緊迫。信息技術(shù)的發(fā)展一日千里，信息技術(shù)的應(yīng)用也在快速升級(jí)，新的法律問(wèn)題不斷產(chǎn)生，亟待規(guī)范和治理。而立法需要遵循嚴(yán)格的程序，一部法律從起草到出臺(tái)，最少也要3年的時(shí)間。這樣，信息化立法的長(zhǎng)周期性就與信息化立法需求的緊迫性、多變性形成了一對(duì)難以調(diào)和的矛盾，需要我們不斷改善我們的立法機(jī)制，盡量適應(yīng)信息化的需求。
信息化立法從整體上我認(rèn)為可以分為三個(gè)階段：一、建立可信賴的環(huán)境——需要信息安全法律、個(gè)人信息安全法律、身份認(rèn)證的法律的支撐；二、實(shí)現(xiàn)有規(guī)矩的交易與服務(wù)——需要有相應(yīng)的交易規(guī)則、服務(wù)規(guī)范，資金流、物流、信息流運(yùn)轉(zhuǎn)的相關(guān)規(guī)則；三、做到保障有力——需要完善消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、個(gè)人數(shù)據(jù)與隱私保護(hù)、司法救濟(jì)和調(diào)解機(jī)制的支持。其中，需要逐步定立的法律有：《信息安全法》、《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》、《電子交易法》、《電子支付法》等。
（二） 確定立法原則
（1） 加強(qiáng)協(xié)作，統(tǒng)籌規(guī)劃。營(yíng)造信息化政策與法律環(huán)境是一項(xiàng)龐大的系統(tǒng)工程，牽涉范圍廣，不僅要解決本地各級(jí)職能部門(mén)的協(xié)調(diào)工作，還必須解決好本地與外地、地方與中央之間的組織協(xié)調(diào)工作。政策的制定必須打破條塊分割的積弊，協(xié)調(diào)步驟，平衡各方利益，掃除信息化發(fā)展的體制障礙。
（2） 立足實(shí)際，適度超前。信息化立法必須具有超前性，這樣可防止由于信息技術(shù)的迅猛發(fā)展而不斷修改法律，有利于維護(hù)法律的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。但是，這種超前性是適度的超前，不切實(shí)際地搞一步到位，其結(jié)果往往是過(guò)猶不及。
（3） 國(guó)際性與地方性并重。制定信息化政策與法規(guī)要適應(yīng)全球化和加入世界貿(mào)易組織（WTO）和信息技術(shù)協(xié)議（ITA）的要求，借鑒世界其他國(guó)家在電子商務(wù)立法方面的有益探索，是一個(gè)絕對(duì)不容忽視的重大問(wèn)題。信息化政策與法規(guī)的制定應(yīng)與國(guó)際接軌，使自己的政策法規(guī)具有國(guó)際通行性，同時(shí)兼顧中國(guó)特色，力求在立法模式和管理模式兩方面都有所創(chuàng)新，有所突破。
（4） 以規(guī)范促發(fā)展。目前,信息化各項(xiàng)業(yè)務(wù)基本都處于創(chuàng)新發(fā)展時(shí)期,許多法律制度問(wèn)題仍處于研究和探索階段，如第三方支付平臺(tái)的合法性問(wèn)題、虛擬貨幣的合法性問(wèn)題等，當(dāng)然需要必要的規(guī)范，但是一定要以促進(jìn)發(fā)展為根本目的。還有，由于與電子商務(wù)有關(guān)的領(lǐng)域發(fā)展很快，往往會(huì)產(chǎn)生混業(yè)經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題，如網(wǎng)上交易、網(wǎng)上支付、網(wǎng)上證券等，在特定領(lǐng)域的行政許可方面，建議采取更為寬松的管制環(huán)境，以促進(jìn)這些新興領(lǐng)域的快速發(fā)展。
（三） 有效管理技術(shù)措施
鑒于信息技術(shù)的多樣性，特定的技術(shù)措施如被濫用，不僅會(huì)帶來(lái)廣泛的侵害，還會(huì)給執(zhí)法者造成很大的麻煩，直接對(duì)網(wǎng)絡(luò)法制建設(shè)和法律的嚴(yán)肅性構(gòu)成挑釁。所以，在我們規(guī)范各類行為的同時(shí)，對(duì)于特定技術(shù)措施的開(kāi)發(fā)、使用、傳播行為也必須成為我們嚴(yán)格規(guī)范的一個(gè)方面。只有對(duì)各類主體行為的明確規(guī)范加以相關(guān)技術(shù)措施應(yīng)用的有效控制，才能逐步建立電子商務(wù)的法制環(huán)境，達(dá)到令行禁止、可控、可察。
1996年，為防止軟件盜版的技術(shù)措施已進(jìn)入法律界的視野，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織在其版權(quán)條約（《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》，簡(jiǎn)稱WCT）的第十一條中，明確了對(duì)有關(guān)防止盜版的技術(shù)措施的保護(hù)：“關(guān)于技術(shù)措施的義務(wù)：締約各方應(yīng)規(guī)定適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)和有效的法律補(bǔ)救辦法，制止規(guī)避由作者為行使本條約所規(guī)定的權(quán)利而使用的、對(duì)就其作品進(jìn)行未經(jīng)該有關(guān)作者許可或未經(jīng)法律準(zhǔn)許的行為加以約束的有效技術(shù)措施�！蔽覈�(guó)在2001年底修訂的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》中，其第二十四條第三款也將“故意避開(kāi)或破壞著作權(quán)人為保護(hù)其著作權(quán)而采取的技術(shù)措施”列入追究責(zé)任的范疇中。2006年底，公安部出臺(tái)了《因特網(wǎng)安全保護(hù)技術(shù)措施規(guī)定》，這些規(guī)定都從不同角度對(duì)技術(shù)措施的管理提出了要求，起到了一定的規(guī)范信息化環(huán)境的效果，但在這方面顯然我們還有更多的工作要做。
（四） 建立動(dòng)態(tài)化法制環(huán)境
為適應(yīng)信息化動(dòng)態(tài)化的需求，相應(yīng)的法制環(huán)境的動(dòng)態(tài)性十分必要，它是信息化時(shí)代對(duì)傳統(tǒng)法制工作提出的基本課題，或者說(shuō)，法制環(huán)境的能動(dòng)性程度決定了其與信息化時(shí)代的契合度。為此，我們提出促進(jìn)信息化時(shí)代法制環(huán)境動(dòng)態(tài)化的幾點(diǎn)建議：第一，盡量貫徹技術(shù)中立原則，抓住法律關(guān)系的本質(zhì)，增強(qiáng)立法的包容性和延展性，同時(shí)保持法律結(jié)構(gòu)上的可擴(kuò)充性；第二，為適應(yīng)一些特殊需求，縮短立法和修改法律的周期，使這個(gè)過(guò)程更具靈活性；第三，逐步增大司法的能動(dòng)性，在一些領(lǐng)域、特定環(huán)節(jié)，可以考慮給予法官更大的權(quán)利，使其充分運(yùn)用法律原則在必要時(shí)創(chuàng)設(shè)一些有意義的案例；第四，加快法制的信息化進(jìn)程，包括立法過(guò)程、立法征求意見(jiàn)過(guò)程、司法與行政執(zhí)法中的信息化，以提高效率，充分利用信息資源和信息手段；第五，充分發(fā)動(dòng)民間組織參與法制建設(shè)，可以包括評(píng)估、認(rèn)證、調(diào)解、出具意見(jiàn)、中介服務(wù)等多個(gè)環(huán)節(jié)。本條約于1996年12月20日由關(guān)于版權(quán)和鄰接權(quán)若干問(wèn)題外交會(huì)議在日內(nèi)瓦通過(guò)。 | 
