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訴訟流程 |
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| 訴訟戰略構思的評估 |
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出處：法律顧問網·涉外dl735.cn
時間：2011/1/13 17:12:00 |
訴訟戰略構思的評估
訴訟戰略構思完成后，要對戰略構思進行評估，即實施性質分析，從而更好地把握戰略構思，分析實施過程中的難點所在。民商訴訟博弈的戰略構思是否科學，是否符合訴訟目的的整體計劃，我們要不時地從以下幾個方面分析。
1.訴訟博弈戰略構思的關聯性評估
計劃的具體構思，不僅是要確定目標，而且是要確定達到這一目標的道路，訴訟的某一階段過程中，訴訟請求與訴訟理由是十分重要而不可改變的，它可以表現為支持請求的一個固定證據或一條引用的法條，也可能是對自己十分有利的法理應用。而通向目標的道路，則是由具體構思確定計劃的一個關聯性因素。
訴訟的關聯性表現為經常不斷地在訴訟過程中作重要更替，其內在表現則為“以統一的具體計劃構思為背景而實現一系列創造性思想”。訴訟的關聯性是與思路的具體性密切相關的，正如思路的具體性同樣在很大程度上決定于關聯性一樣。
關聯性既不是等同，也不是聯接，更不是一一對應，而是要用證據鏈將引用的法條或法理與認定的事實串在一起，使之成為不爭的事實。
關聯性所包含的內容是：尋求達到訴訟請求或支持訴訟理由的途徑和最有效的手段。訴訟請求符合歸責原則，訴訟的理由包含有能夠引起訴訟請求的損害事實或結果，同時損害事實與可能的結果之間存在因果關系。
2.訴訟博弈戰略構思的協調性評估
在訴訟博弈中，除了具體性和關聯性之外，訴訟主體間相互的協調也是十分重要的。
理解訴訟的“協調”的概念，能有助于我們在戰略的構思中創造性地發揮各訴訟參加者的最大效能。但是各方的協調應服從于總的行動戰略，服務于特定的作戰目的。一旦離開了局面的具體需要，訴訟主體之間的協調也就失去了價值。在證據均衡的局面中，雙方主要是在庭審中的協調上較量，哪一方忽略了這點，即刻就會導致被動，甚至直到最后的結果出來其被動的局面也難以挽回。如在二審庭審中，主審法官都要對雙方的爭議焦點進行歸納，并指出是否有新的、不同的看法，作為訴訟當事人及其代理律師就要和主審法官協調，盡量肯定法官歸納且符合自己的主張的焦點為不爭的事實，同時要將對自己有利的焦點歸納出來并能被法官所認同，從而有利于下一步庭審的展開。
在訴訟博弈中，有關協調性應從訴訟參加人之間的協調與證據的協調兩方面加以理解。
3.訴訟參加人之間的協調評估
訴訟參加人之間的協調就是訴訟參與人之間如何協商與對手的關系及其他訴訟參與人之間的關系問題。
(1)原告與第三人的協調。
原告與第三人之間的協調主要看原告與第三人之間在訴訟利害關系上是否處于同一指向；也就是說，某一預期的訴訟結果是否對雙方有利，還是對雙方都不利。這就要求在訴訟中雙方在舉證、質證、論辯時要考慮協調性，做到相互支持，相互印證。
(2)被告與第三人的協調。
如果某一預期的訴訟結果對被告和第三人有利或不利，這就要求在訴訟各階段兩者做到相互的協調，以共同來反訴或抗辯原告的訴訟請求，從而使雙方不至于兩敗俱傷。在訴訟上形成共同體，讓對方無懈可擊。
(3)當事人與代理人的協調。
代理人本身就是代表著被代理人的利益，但是如何在庭審中與被代理人保持相互間的協調也是十分重要的。也就是說，當事人在陳述上要與代理意見相協調；當事人所質證與所舉證相協調；還有代理人的意見應當與當事人對事實的陳述不相矛盾；在訴訟過程中雙方更不能相互指責，從而影響代理的效果。
(4)代理人與法官的協調。
代理人與法官的協調主要是指代理人在庭審過程中要服從訴訟程序的需要，積極配合法官開展法庭調查，而不能任意打亂訴訟程序，影響訴訟程序的正常進行。如在對方陳述時，盡量不要發言或打斷對方及法官的發言，這樣很易造成法官的反感，在論辯階段，一定要圍繞法官歸納的爭議焦點展開，在法官提示自己注意發言節奏時，要盡快結束發言，對于確實需要說明又沒有來得及說明的問題可以看準機會再行發言。
(5)證據之間的協調。
證據之間的協調也叫證據之間的相互印證。就是要分析同種形式證據，不同種形式證據以及之間的相互關系。看是否存在相互矛盾或互斥的關系。不時要根據邏輯的同一律、排中律來梳理證據中是否存在違反邏輯或不合理的地方。通過梳理明確下一步還應當補充哪些證據，同時要弄清楚哪些證據應當被剔除，從而使證據更有說服力，己方的證據鏈更加牢固。同樣也可通過從對方的證據不具有協調性而取得制勝的把柄。
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