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有關外國企業常駐代表機構管理的新規解讀

        2010年伊始，國家工商行政管理總局、公安部發布《關于進一步加強外國企業常駐代表機構登記管理的通知》（工商外企字[2010]4號）（以下簡稱“通知”，于2010年1月4日起施行），隨后，國家稅務總局又于2010年2月4日發布《外國企業常駐代表機構稅收管理暫行辦法》（國稅發〔2010〕18號）（以下簡稱“暫行辦法”，于2010年1月1日起施行），分別對外國企業常駐代表機構的設立登記、稅收征管等作了相應規定。
        一、外國企業常駐代表機構的設立管理
        1、 嚴格審查代表機構設立登記材料
        根據《通知》規定，各地工商登記部門將嚴格執行境外法律文書公證認證制度，對代表機構登記申請材料進行嚴格審查，包括代表機構在設立、變更名稱時，需要向登記部門提交隸屬企業存續兩年以上的合法開業證明、同該企業有業務往來的金融機構出具的資本信用證明，并經該國家或地區公證機關和中華人民共和國駐該國家或地區使領館進行公證和認證。在申請登記證延期時，同樣也需要提交隸屬企業所在國家或者地區有關部門出具的企業存續證明。 
        2、 規范登記許可期限
        在此前實踐操作中，各地工商登記部門頒發的登記證的期限并不一致，多為1-3年，而此次《通知》再次明確規定，要求各地工商登記部門嚴格執行《關于外國企業常駐代表機構的登記管理辦法》的有關規定，對申請設立和延期的代表機構統一頒發有效期限為一年的登記證。對已頒發的有效期限超過一年的登記證，應當在代表機構辦理變更或者延期登記時進行換發。 
        3、 控制代表人數，規范代表機構日常管理
        《通知》要求代表機構的代表人數應當與其開展的業務活動相適應，代表機構代表（含首席代表）人數一般不得超過4人。
        同時，《通知》還規定，對代表機構以各種形式收取費用從事經營活動的，可以按無照經營有關規定予以處罰。對已經掌握的存在登記證逾期、擅自變更駐在地址等違法行為的代表機構建立分類臺賬，納入信用分類監管。公安機關出入境管理部門在工作中發現代表機構或代表存在虛假地址注冊、異地辦公或不辦理備案登記年檢等情況的，應及時通報工商部門依法處理。 上述規定進一步明確了對于代表機構日常活動的規范和要求。
        二、外國企業常駐代表機構的稅收征收管理
        《暫行辦法》明確了代表機構應當就其歸屬所得依法申報繳納企業所得稅，就其應稅收入依法申報繳納營業稅和增值稅。暫行辦法對于代表機構稅收征管的新措施體現在以下幾個方面：
        1、明確相應稅收的申報工作
        對于代表機構的企業所得稅、營業稅實行的是按季申報，即在季后15日內向主管稅務機關申報繳納營業稅，即使當季沒有取得任何營業稅收入也要進行零申報。而對于代表機構的增值稅，則按《中華人民共和國增值稅暫行條例》及其實施細則的規定申報納稅。并且要求代表機構在到期注銷登記前，就其清算所得向主管稅務機關申報并依法繳納企業所得稅。
        2、改變代表機構的征稅方式
        《暫行辦法》廢止了原《國家稅務總局關于外國企業常駐代表機構有關稅收管理問題的通知》（國稅發[2003]28）所規定的按代表機構的經營性質分別規定不同的征稅方式，而是根據代表機構的財務核算水平是否健全分別適用據實申報、按經費支出換算收入、按收入總額核定應納稅所得額的征稅辦法。
        3、取消了相應的免稅待遇
        《暫行辦法》明確廢止了《國家稅務總局關于加強外國企業常駐代表機構稅收征管有關問題的通知》（國稅發[1996]165號）、《國家稅務總局關于外國企業常駐代表機構有關稅收管理問題的通知》（國稅發[2003]28號）以及《國家稅務總局關于外國政府等在我國設立代表機構免稅審批程序有關問題的通知》（國稅函[2008]945號）這三個文件。因此，這三個文件中關于代表機構免稅或不予征稅的規定自2010年1月1日起也不再執行。同時，暫行辦法還規定各地稅務機關不再受理審批代表機構企業所得稅免稅申請，并按照規定對已核準免稅的代表機構進行清理。但是對于需要享受稅收協定待遇的代表機構，還是應依照稅收協定以及《國家稅務總局關于印發〈非居民享受稅收協定待遇管理辦法（試行）〉的通知》（國稅發〔2009〕124號）的規定辦理。
        三、小結
        上述通知和暫行辦法加強了國家對于外國常駐代表機構設立登記、日常經營以及稅收征管方面的管理，相關代表機構應當評估自身經營運作狀況、稅收負擔，避免因上述新規的施行引起不必要的法律風險。