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如何打官司 |
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| 預測對方思路的途徑 |
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作者：石家莊趙麗娜律師編輯
出處：法律顧問網·涉外dl735.cn
時間：2011/1/26 12:22:00 |
預測對方思路的途徑
法庭審理是原、被告雙方當事人之間面對面的一次較量。短短幾十分鐘的開庭，雙方除要將爭議的焦點、事實的真相、各自的主張和理由陳述清楚外，還要當庭反駁對方的主張和理由，并要提供一定的證據來支持自己的觀點。有時候，主張正確，理由正當并不一定會贏得訴訟，如在法庭上，當事人控制不住自己的情緒，一味強烈發泄對對方的不滿、憤怒甚至怨恨之情，忘記了訴訟的目的是擺證據、講道理。重心偏移，有時會使本來很有希望贏得的訴訟反而輸掉了。又如，由于未收集到足以證明自己訴訟主張的證據，最終未獲法院支持，而輸了官司，等等。所以，人們常說，上法庭好比上戰場，隨機性很大。
法庭審理是嚴肅的，但并非無規律可尋，它總是圍繞某一具體的訴訟對象、訴訟請求展開，并有法律依據可參照，所以，其結果又具有一定可測性。
當事人贏得訴訟的關鍵在于“知己知被”，只有認真地了解己方和彼方的情況，預測訴訟局勢的發展，才能充分發揮自己的優勢，有效地構筑訴訟戰略方案。聽天由命，打無準備之戰，是員不可取的。
要知己，主要是通過對己方訴訟實力的客觀估價，包括己方訴訟利益與主張的合法性，有利或不利于己的證據及其證明力，以及己方訴訟時的社會反響等因素，進而分析己方之短長，在訴訟中采取趨利避害，揚長避短的對策。同時，每個當事人還應對自己的訴訟參與能力，諸如對法律及有關專業知識的精熟程度，臨機處置的反應能力，記憶能力以及語言的表達能力，有個客觀、明晰的了解。
要知彼，主要是分析、了解對方參加訴訟的實力，特別是針對訴訟爭議的主要方面，分析對方可能會采取一些什么方法和手段。僅僅簡單地預測對方將采取什么訴訟手段是不夠的，還應進一步分析對方會以什么方法、什么時候以及在什么情況下采取該訴訟手段，這些訴訟手段的依托是什么，會產生什么樣的后果和影響等。只有這樣，才能為己方在訴訟中獲勝訂好基礎。同時，當事人還應對對方當事人的個人特點有所了解，如他是高級知識分子還是低文化者，他的個人秉賦、性格情況如何，他是單獨參加訴訟還是邀請了律師參加訴訟等。知己與知被，還應采取逆向的方式，即知己要多明了己方之短弱，知彼要多看到對方之優長，也就是多從壞處著想，多準備幾套方案，這樣有利于自己在法庭審理時進退有據，應對有方，保證自己的應訟能力得到最佳發揮。
知己知被，開展庭前預測，首先應廣泛地拓展自己的信息渠道。在訴訟實踐中，主要是通過接觸有關人士，委托律師作為訴訟代理人去審閱案卷材料，并走訪有關當事人，與相關人士討論和推測訴訟中可能會出現的情況，委托訴訟代理人去有關部門進行調查以獲取事實情況，回顧爭執發生情況，并分析爭執的性質，對雙方的利害程度及其他的適法性。同時，當事人還可在審理過程中的法庭質證時掌握信息，對有關當事人和證人進行察顏觀色，見微知著，火力偵察，大膽質證和提問，有意識地調查、了解、試探對方當事人的意向。
當事人進行訴訟的思路包括兩個方面：一是原被告訴訟程序思路；二是原被告訴訟實體思路。
1.原被告訴訟程序思路。
原告的訴訟思路內容包括訴訟目的和訴訟手段兩個方面。訴訟目的主要有：(1)提起訴訟；(2)促使對方敗訴；(3)獲得訴故帶來的權益。新證據或有待提出新證據而要求延期審理；(10)追加或更換當事人；(11)要求調解；(12)撤訴等。
被告的訴訟思路內容也包括訴訟目的和訴訟手段兩個方面。訴訟目的主要有：(1)使自己勝訴，保持訴前的地位；(2)部分勝訴，部分敗訴，盡量少承擔賠償責任；(3)使自己勝訴；獲得訴前所沒有的法律地位，這主要是通過反訴來達到。
2.預測原被告訴訟的實體思路
實體思路即如何從案件內容上制定具體打法。每個案件有每個案件的具體情況，打法肯定不會相同。但從思路上說，打證據是最主要的方法，其次是打法律根據。打證據就是從證據的客觀性、相關性、合法性上打，這在本書法庭辯論章節中將詳細論述。訂法律就是找出法律的適用性或不適用性，可從法律的時效、法律與法規的沖突、法律的多種理解、法律的針對性等多角度提出問題。作為原告總是找被告錯處打，被告沒有錯(如違約、侵權等)，原告不起訴；作為被告總是找原告的漏洞打，這個漏洞主要就是證據上的漏洞，證據不足，原告訴求就不成立。所以，打錯和打漏是原被告的基本思路。
由于法官審理時總要將訴訟請求作為中心，然后對訴訟請求的事實一一核實，核實過程就是證據證明過程。所以，原告“打錯”必須將被告違約或侵權的事實仔仔細細一個一個情節排列，并對應上一個個證據，不可有一點點“漏洞”，一般原告總有某些漏洞之處，也即證據欠缺之處，原告除了設法及時補充證據，包括間接證據，派生證據外，還必須準備好如何回答被告對這些漏洞的攻擊，要設置幾道防線，抵擋被告的攻擊。一般來說，原告在思路的準備上比較被動，因為其訴狀暴露了思路，而原告的訴訟手段包括：(1)聘請一個專業律師；(2)向一個具體的法院提起訴訟；(3)收集證據、保全證據；(4)申請財產保全或先予執行；(5)申請證據保全；(6)請求有關人員回避；(7)向訴訟參與人提問、質證；(8)增加訴訟請求，變更訴訟請求；(9)提出且所有證據都附卷隨案，被告律師開庭前必然查閱卷宗，對原告基本思路一清二楚。而被告方很少書面答辯，原告對被告的態度不得而知，所以原告反而處于被動狀態。因而，原告要盡量搜集新的證據，以作為新的“炮彈”開庭時用，以亂被告陣腳。
被告的思路是“訂漏”，就是打原告所述事實中沒有證據、證據不足、證據不相關等漏洞�！按蚵笔潜桓婊舅悸罚部芍鲃映鰮簦岢鲂碌氖聦崳蔷鸵乐乖娴惯^來“打漏”，打被告所述事實的證據漏洞。一般來說，被告在思路的準備上比較主動，在法庭上所提觀點、所示證據對原告來說都是出其不意的。
就訴訟的一般思路來說，“打錯”和“打漏”是基本的。實踐中還有更復雜點的思路，比如針對原告多個訴求，被告會采取聲東擊西法、丟卒保車法，針對原告訴求，預料己方會穩而采取圍魏救趙法等等。
比如離婚案中，一方當事人為了爭奪撫養權故意再制造一個房屋居住權的爭奪焦點，最后以放棄居住權保住撫養權。這就是聲東擊西法，以制造一個小權利的爭奪，來保住大權利(想獲得的權利)。
比如合同糾紛中，放棄違約金的訴爭，保住貨款支付的勝訴就是丟卒保車的打法。
又比如，反訴的打法或另外起訴原告的打法都能起到圍魏救趙的作用。
三、預測對方思路的基本方法
所謂預測對方思路的方法，也就是指訴訟當事人能夠根據一定的訴訟情勢，得知對方當事人將要采取的某一步驟和手段的方法。
原告對被告的思路可以預測的主要有：(1)當案件涉及專業問題，或案件較為復雜時，被告將會聘請律師；(2)當管轄權有爭議而訴訟結果將對被告不利、或訴訟參加不方便時，或被告想拖延訴訟時間時被告將提出管轄異議；(3)當爭議財產在原告處，或被告想在訴訟中獲得財產利益時，被告可能提出財產保全和先予執行申請；(4)當被告認為審判員或相關人員與本案有利害關系，或承辦人員與被告發生不愉快事件后，將提出回避申請。有時為了拖延訴訟時間，當事人也會故意提沒有根據的回避申請。(5)當有關證據掌握在原告手中，被告將提出證據保全；(6)當本訴與其他事項相連，原告本身在糾紛中亦有違約行為時，被告會提出反訴；(7)當訴訟的處理結果與其他人有利害關系時，被告將提出申請追加第三人或更換當事人；(8)當被告對庭審中出現的問題或對證據存在疑問，將提問或質證；(9)在訴訟的審理過程中，出現不利于被告的局面時，被告會以提出新證據為由要求延期審理；(10)當被告認為只有法院可以取得關鍵證據時，會要求法院進行取證；(11)被告在經過努力后，發現無證據證明他能免責，將要求或接受與原告調解結案。
由于原告與被告的訴訟權利及其訴訟手段有許多是相同的，為此，對相同的訴訟手段，被告對原告的思路預測也是相同的。除此之外，被告還要考慮到原告將會采用以下訴訟手段：(1)增加訴訟請求，變更訴訟請求。當訴訟發生了新情況，新證據，使得原來的訴訟事由發生變化時，原告將會增加或變更訴訟請求；(2)撤訴。當訴訟繼續進行反而對原告不利時，為避免更大利益損失，原告會自動撤訴。
作者：林蔭茂王勇亮等撰
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