時(shí)間：2011年11月20日上午08:30-12:00
地點(diǎn)：世紀(jì)金源大飯店三樓北京廳
主題：分論壇八：知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理實(shí)務(wù)研討會(huì)
第一節(jié)： 內(nèi)地代理實(shí)務(wù)研討（08:30-10:10）
主持人：毛英（北京大成律師事務(wù)所長(zhǎng)沙分所）
點(diǎn)評(píng)人：溫旭（廣東三環(huán)匯華律師事務(wù)所）
專題演講：
劉曉飛（北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所副主任）商標(biāo)代理業(yè)務(wù)實(shí)務(wù)－律師非訴業(yè)務(wù)開拓的新領(lǐng)域
朱 兵（山東清泰律師事務(wù)所）
汪旭東（南京知識(shí)律師事務(wù)所主任）
黃 玲（四川澤坤律師事務(wù)所主任）
第二節(jié)： 臺(tái)港澳代理實(shí)務(wù)研討（10:30-12:00）
主持人：馬秀山（中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)副秘書長(zhǎng)）
點(diǎn)評(píng)人：脫穎（上海脫穎律師事務(wù)所主任）
專題演講：
李貴敏（臺(tái)灣國(guó)際通商法律事務(wù)所）知識(shí)產(chǎn)權(quán)合約實(shí)務(wù)
蔡坤旺（臺(tái)灣法瑪國(guó)際專利法律事務(wù)所）中美禁止反悔原則實(shí)踐的比較
王愛民（澳門商標(biāo)協(xié)會(huì)理事長(zhǎng)）澳門知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理實(shí)務(wù)
鄭慧明（香港的近律師行）香港知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和實(shí)踐
毛英：今天的探討的主題是內(nèi)地代理實(shí)務(wù)研討。我們今天很有幸請(qǐng)到了溫老師。也請(qǐng)到了四位演講嘉賓：北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所副主任劉曉飛律師；山東清泰律師事務(wù)所朱兵律師；南京知識(shí)律師事務(wù)所主任汪旭東律師；四川澤坤律師事務(wù)所主任黃玲律師；現(xiàn)在有請(qǐng)北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所副主任劉曉飛律師。
劉曉飛：各位同仁早上好！我從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)有14年的時(shí)間，在北京的律師行里面，我算是比較特殊，就是我在商標(biāo)代理人里面，是做律師業(yè)務(wù)，在律師里面做商標(biāo)代理人的業(yè)務(wù)，所以說我這么年的職業(yè)模式是跨界的，我本人也是北京市律師協(xié)會(huì)商標(biāo)法委員會(huì)的秘書長(zhǎng)，從事14年來(lái)，我做過上萬(wàn)件的商標(biāo)代理的案件，也具有一定的經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)也是商標(biāo)業(yè)務(wù)指南書的作者，今天把關(guān)于商標(biāo)代理的心得跟大家分享一下。
今天發(fā)言的主題是“商標(biāo)業(yè)務(wù)簡(jiǎn)介，律師非訴業(yè)務(wù)開拓的新領(lǐng)域”。首先我大概介紹一下，現(xiàn)在商標(biāo)注冊(cè)的一個(gè)流程。一件商標(biāo)注冊(cè)是由申請(qǐng)人或者說通過商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局受理以后先要進(jìn)行刑事審查，刑事審查如果合乎要求的話，發(fā)放受理通知，如果說刑事上不符合要求，要現(xiàn)級(jí)補(bǔ)證，如果符合要求的話就進(jìn)行下一個(gè)程序，如果不予以補(bǔ)證的話，就下發(fā)一個(gè)商標(biāo)書。下面就是出審了，如果不符合的話就全部或部分駁回申請(qǐng)，如果不服決定可以向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)就駁回的內(nèi)容申請(qǐng)復(fù)審。商標(biāo)進(jìn)入到公告程序以后，自公告之日起三個(gè)月是一期，如果任何第三人對(duì)商標(biāo)提出認(rèn)為對(duì)自己的權(quán)益有所損害，或者說違反商標(biāo)法的危害，可以提出異議，如果提出異議的話，進(jìn)入到異議程序，然后由被異議人答辯，然后由商標(biāo)人進(jìn)行裁定。如果在異議期內(nèi)沒有人提出異議，或者經(jīng)異議裁定不予以成立，在核發(fā)商標(biāo)注冊(cè)公告，注冊(cè)公告以后，在核發(fā)商標(biāo)注冊(cè)證，注冊(cè)程序就完成了，當(dāng)然對(duì)于已注冊(cè)商標(biāo)的話，認(rèn)為可以提出撤銷或者提出商標(biāo)爭(zhēng)議，這樣提到的商標(biāo)的復(fù)審，異議以后如果對(duì)異議不服的話就異議復(fù)審，再加上可以注冊(cè)商標(biāo)的撤銷爭(zhēng)議，這樣的話統(tǒng)一歸到商標(biāo)委員會(huì)審理，如果對(duì)商標(biāo)委員會(huì)不服裁決，直接由北京市第一中級(jí)法院來(lái)管轄，相應(yīng)的二審由北京高級(jí)人民法院來(lái)管轄。
現(xiàn)在商標(biāo)注冊(cè)和審查程序的實(shí)現(xiàn)，目前按照商標(biāo)局的流程，以收到之日為收到申請(qǐng)日，其實(shí)申請(qǐng)日為20日為注冊(cè)通知書，現(xiàn)在可以提交電子申請(qǐng)，現(xiàn)在多數(shù)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)一天商標(biāo)局限定10件，如果提交電子申請(qǐng)當(dāng)日就可以獲得申請(qǐng)人，正式的受理通知書應(yīng)該是在20左右日下發(fā)，現(xiàn)在商標(biāo)局基本上8到12個(gè)月就可以實(shí)質(zhì)審查了，如果符合商標(biāo)法沒有在先權(quán)利的話，否則的話全部駁回或部分駁回，如果不服可以向商標(biāo)局提出復(fù)審。下面是三個(gè)月的異議期，現(xiàn)在如果沒有出現(xiàn)異議或者商標(biāo)駁回，一個(gè)商標(biāo)大概注冊(cè)的流程大概是12到18個(gè)月之間，現(xiàn)在服務(wù)商標(biāo)也分到各個(gè)處一塊審查，所以說基本的實(shí)現(xiàn)應(yīng)該到12到18個(gè)月，在全世界范圍講這也是比較先進(jìn)的水平了。
商標(biāo)代理有一個(gè)分類表，這個(gè)作用如何去使用？按照商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)時(shí)必須要指定具體的商品或者服務(wù)項(xiàng)目，其中商品和服務(wù)項(xiàng)目是按照商標(biāo)注冊(cè)用國(guó)際分類表來(lái)進(jìn)行劃分的，這個(gè)分類表實(shí)際上多數(shù)國(guó)家都在采用。中國(guó)商標(biāo)局根據(jù)中國(guó)的實(shí)踐和需要，根據(jù)上聯(lián)的國(guó)際分類，制定一個(gè)類似區(qū)分類表，這個(gè)分類表根據(jù)商品和服務(wù)的功能用途、原料、銷售渠道和銷售對(duì)象等具有共性的內(nèi)容劃分為同一個(gè)大類，前四個(gè)為商品類別，后十一個(gè)大類為服務(wù)類別。
現(xiàn)在商標(biāo)審查的原則通同一個(gè)商組和服務(wù)一般認(rèn)定為類似商品，反言之同類不同組的商標(biāo)審查和異議階段不判為類似商品的，但是每一個(gè)群組有部分群組有注解，注解會(huì)標(biāo)明某項(xiàng)商品和某一個(gè)進(jìn)行跨類審查，除此之外一般都是非類似商品。商品分類的作用就在于便于商標(biāo)審查，其次便于商標(biāo)局對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)的審查，最后便于主管機(jī)關(guān)對(duì)商標(biāo)的管理。
商標(biāo)專用權(quán)的行使按照法律規(guī)定大概有以下內(nèi)容：
1、商標(biāo)在核定使用范圍內(nèi)使用。而且作為商標(biāo)注冊(cè)人有權(quán)標(biāo)注商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)記。然后商標(biāo)要按照商標(biāo)法和實(shí)施條例規(guī)定進(jìn)行有效的使用。否則的話連續(xù)三年停止使用的話，商標(biāo)局是可以撤銷的。
2、商標(biāo)可以通過簽署商標(biāo)許可協(xié)議來(lái)讓他人來(lái)使用，這個(gè)許可協(xié)議可以向商標(biāo)局進(jìn)行注冊(cè)，另外的商標(biāo)注冊(cè)有效是10年，10年屆滿前，六個(gè)月前注冊(cè)續(xù)展，但是要多交500塊錢的寬展費(fèi)用。商標(biāo)注冊(cè)證遺失以后可以補(bǔ)發(fā)。
作為律師來(lái)講，所能從事的商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的一個(gè)主要的類型。現(xiàn)在基本上商標(biāo)從生到死所有的業(yè)務(wù)都做，所以這方面我有比較多的心得。我大概列舉一下，至少有11個(gè)業(yè)務(wù)是可以介入的。
1、商標(biāo)查訊、注冊(cè)。中國(guó)和境外和法人和經(jīng)營(yíng)主體。另外的是境外的自然人，還有工作的個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。對(duì)于個(gè)人工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶僅限于已申請(qǐng)和與經(jīng)營(yíng)范圍相符合的商標(biāo)，比如說你要申請(qǐng)25 類的服裝商標(biāo)，那你一定是要做服裝的。
2、一件商標(biāo)在一個(gè)類別的注冊(cè)視為一件注冊(cè)申請(qǐng)，同一商標(biāo)在其他類別的注冊(cè)需要另行提交注冊(cè)申請(qǐng)。
3、境外的主體申請(qǐng)，委員委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代理。
4、對(duì)全面的查訊可避免申請(qǐng)商標(biāo)與在先商標(biāo)發(fā)生沖突，可大大提高商標(biāo)注冊(cè)成功的概率。
駁回復(fù)審，商標(biāo)局對(duì)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，如果申請(qǐng)商標(biāo)違反商標(biāo)法禁用條款或者存在再現(xiàn)商標(biāo)，商標(biāo)局核發(fā)《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)駁回通知書》，全部或者部分駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。這種情況下，大家要考慮如果已經(jīng)初步審定的商品，對(duì)于客戶比較重要的話，可以建議他考慮放棄對(duì)駁回的復(fù)審，以保證初步審定的商品盡快的獲得商標(biāo)的初審并注冊(cè)。不服駁回的話，復(fù)審的期限是15日，現(xiàn)在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)大概駁回案件的程序大概是15到18個(gè)月時(shí)間，費(fèi)用是1500塊錢。
商標(biāo)的異議和異議復(fù)審。商標(biāo)初步審定以后，如果有人提出異議，如果沒有異議不能裁定的話，由商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)，核發(fā)注冊(cè)公告并核發(fā)商標(biāo)注冊(cè)證，律師可以代理客戶提出異議申請(qǐng)，這個(gè)異議申請(qǐng)是比較復(fù)雜的工作，所以相對(duì)的費(fèi)用是非常高的，具體要做的工作就跟訴訟所做的材料是一樣的，要準(zhǔn)備客觀的材料和理由。但是咱們還可以代理被異議商標(biāo)進(jìn)行答辯，現(xiàn)在商標(biāo)局異議審理程序是最慢的，大概現(xiàn)在是需要18到24個(gè)月的時(shí)間，同時(shí)經(jīng)過異議或者異議復(fù)審，或者最后的刑事訴訟程序，最終核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，因?yàn)橹吧虡?biāo)評(píng)審委員會(huì)商標(biāo)積壓的問題特別嚴(yán)重，這種情況下，一旦商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)的時(shí)候，最后的裁定下來(lái)，商標(biāo)的有效期都過了，這種情況的話，不管后面的程序拖有多長(zhǎng)，最后一旦核準(zhǔn)注冊(cè)的話，注冊(cè)有效期是從是的商標(biāo)初審公告日加三個(gè)月算的，而不是從最終的裁決開始起算的。如果一方異議不服的話，可以向商標(biāo)局提出異議復(fù)審，那么這個(gè)就屬于復(fù)雜案件了，一般情況下是18到14個(gè)月，異議的費(fèi)用是1000元，評(píng)審的費(fèi)用是1500元，凡是跟商標(biāo)局發(fā)生的關(guān)系業(yè)務(wù)，基本上費(fèi)用都是1000元，但是變更和許可除外，凡是跟商評(píng)委有關(guān)系的都是1500元。
商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、變更、續(xù)展都比較簡(jiǎn)單，三五年前商標(biāo)非法轉(zhuǎn)讓非常嚴(yán)重，產(chǎn)生了很多訴訟，但是現(xiàn)在要減少很多了，這就是有利于商標(biāo)局行之有效的做法，現(xiàn)在商標(biāo)局的做法就是這樣的，凡是雙方簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，共同向商標(biāo)局提出商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，這個(gè)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)是由受讓人來(lái)辦理的，是由受讓人讓律師簽委托書，如果商標(biāo)轉(zhuǎn)讓審查期間，如果雙方產(chǎn)生合同糾紛，這樣的話會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)轉(zhuǎn)讓程序終止或者被核準(zhǔn)，商標(biāo)局不愿意讓商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過程中承擔(dān)任何的責(zé)任，這種情況下商標(biāo)局如果知道這個(gè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生糾紛了，商標(biāo)局馬上停止轉(zhuǎn)讓的程序，然后讓雙方通過訴訟的和仲裁的程序去解決。為了防治非法轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)象發(fā)生，商標(biāo)局讓轉(zhuǎn)讓人和受讓人共同受發(fā)受理通知書，就怕有人造假，這種情況的話，轉(zhuǎn)讓人收到了商標(biāo)受理通知書，如果轉(zhuǎn)讓行為不是自己真實(shí)意思表示的話，馬上向商標(biāo)局反映，這樣的話就避免轉(zhuǎn)讓程序，另外在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的過程中間是非常嚴(yán)格的，要嚴(yán)格的核對(duì)，要對(duì)你的印章的簽字進(jìn)行核準(zhǔn)，一般的時(shí)候由其他公司的人來(lái)簽署，這樣的話轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，會(huì)讓轉(zhuǎn)讓的印章不符，這樣的話要求你提出法定文件，一般是要提出共定文書。現(xiàn)在凡是轉(zhuǎn)讓人名下所擁有的相同或者類似的商標(biāo)，必須得一定辦理轉(zhuǎn)讓，如果你談商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的過程中，如果有5件的話，但是你只轉(zhuǎn)讓了一件，導(dǎo)致了商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同不能履行，所以大家在辦理這個(gè)業(yè)務(wù)的時(shí)候，一定要對(duì)轉(zhuǎn)讓人名下已經(jīng)注冊(cè)或者說申請(qǐng)所有的商標(biāo)進(jìn)行核查他的狀態(tài)，如果有一件商標(biāo)沒有遺漏沒有轉(zhuǎn)讓，商標(biāo)局會(huì)核發(fā)補(bǔ)發(fā)通知，如果不全部轉(zhuǎn)讓的話，商標(biāo)局會(huì)給你退回來(lái)。
現(xiàn)在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的周期需要6到9個(gè)月的時(shí)間，商標(biāo)所有權(quán)才能轉(zhuǎn)移。所以對(duì)于這個(gè)空檔期法律風(fēng)險(xiǎn)要進(jìn)行控制，一般情況下要求轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)辦理過程中無(wú)償許可受讓人來(lái)使用商標(biāo)。現(xiàn)在按照法律的規(guī)定，關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)和申請(qǐng)中的商標(biāo)都是允許轉(zhuǎn)讓的，其中對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)如果核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓以后，會(huì)發(fā)一個(gè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓公告，但是對(duì)申請(qǐng)的是不核發(fā)轉(zhuǎn)讓公告的，這是發(fā)一個(gè)申請(qǐng)人變更通知書，核發(fā)了轉(zhuǎn)讓通告之后會(huì)發(fā)一個(gè)轉(zhuǎn)讓證明，這個(gè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓證明要跟原來(lái)的注冊(cè)證是一樣的，當(dāng)然商標(biāo)注冊(cè)證原件還是轉(zhuǎn)讓人。商標(biāo)轉(zhuǎn)讓以商標(biāo)局核準(zhǔn)公告產(chǎn)生效應(yīng)，這樣需要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，雙表轉(zhuǎn)讓不予以核準(zhǔn)，不影響商標(biāo)合同的法律效應(yīng)。但是并不意味著商標(biāo)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，除非商標(biāo)占讓合同明確的約定，要以商標(biāo)核準(zhǔn)作為合同生效的要件。在目前的實(shí)踐中，就是商標(biāo)主體的規(guī)范，中國(guó)的商標(biāo)自然人暫時(shí)不能受讓商標(biāo)，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用是1000塊錢。
商標(biāo)許可備案，過去商標(biāo)局對(duì)許可備案審查并不是太嚴(yán)格，但是從去年開始，現(xiàn)在審查非常嚴(yán)格，原來(lái)按法律規(guī)定，商標(biāo)合法合同簽署三個(gè)月起，要開始備案，但是如果超過三個(gè)月再去備案，會(huì)給你退回來(lái)，一定要記住這個(gè)時(shí)限。在許可合同中間，商標(biāo)許可的期限不得超過商標(biāo)注冊(cè)的有效期，但是作為企業(yè)來(lái)講的話，商標(biāo)的期限可能會(huì)很長(zhǎng)，這種情況下如何去備案的話，你可以用這個(gè)合同去備案，但是第一次有效期是前十年，這樣的話在第一個(gè)十年到期以后，你再去備案，相當(dāng)于一份30年許可合同備案的話，許可合同你可以備案三次，但是原件在后兩次不用遞交。
現(xiàn)在出現(xiàn)了A許可B，B許可C的問題。這種情況下是很常見的，就是集團(tuán)公司和子公司常見的，這種許可備案，許可手續(xù)是由B和C去辦的，而不是A和C去辦的，但是要提交A和B的許可合同，和B和C的許可合同，也可以把三分的合同寫在一起，A到B到C，其實(shí)A和B的合同中間，要允許B再許可的條款。目前的商標(biāo)許可備案以后審查周期現(xiàn)在是3到6個(gè)月的時(shí)間。在目前的實(shí)踐中，許可合同備案提交以后，或者商標(biāo)局核準(zhǔn)以后，單方是不允許撤回或者撤銷這個(gè)許可備案的，也就是說雙方產(chǎn)生了民事糾紛，商標(biāo)局是不愿意做這種麻煩的，需要雙方的另行需要法院解決之后，需要向商標(biāo)局辦理有關(guān)的手續(xù)。跟轉(zhuǎn)讓一樣的道理，商標(biāo)使用許可合同是否備案并不影響合同本身的法律效應(yīng)，除非合同中間約定你的許可備案作為條件，對(duì)于被備案的合同法律規(guī)定的后果只有一個(gè)不得對(duì)抗善意第三人，就是未備案的合同肯定不能對(duì)抗備案的合同，商標(biāo)使用許可合同的費(fèi)用并不高。一件商標(biāo)是300塊錢，如果說很多集團(tuán)公司給下屬子公司去使用，比如說有100件商標(biāo)，你只有一份合同，后面有100個(gè)商標(biāo)的清單，這種辦理備案的時(shí)候你可以只提交這一份合同，但是要向商標(biāo)局提交100件商標(biāo)合同，這樣的費(fèi)用就要交到3萬(wàn)塊錢，代理費(fèi)也會(huì)收的。大家只看到單件案件的價(jià)值，沒有看到量做上來(lái)，其實(shí)往往很多的公司都是幾百件商標(biāo)的許可作為律師來(lái)講的話，幫客戶擬定或者審查商標(biāo)使用許可合同，這樣收費(fèi)的空間是很大的。其實(shí)商標(biāo)代理很簡(jiǎn)單，但是律師可以做得很復(fù)雜，商標(biāo)代理人是因?yàn)榘押?jiǎn)單的事情簡(jiǎn)單去做，所以他收不上來(lái)費(fèi)用，你要把簡(jiǎn)單的事情可以復(fù)雜去做，你的費(fèi)用一樣不少。
商標(biāo)三年不使用撤銷，按照法律的規(guī)定，如果商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的話，可以申請(qǐng)撤銷，現(xiàn)在商標(biāo)局對(duì)于商標(biāo)使用撤銷，作為申請(qǐng)人來(lái)講取證義務(wù)要求是非常的輕，你只要適當(dāng)?shù)娜フf明，在這些媒體說了沒有查到非法使用，你可以充分的舉證，你還要證明這個(gè)東西沒有被使用，基本上是不可能的事情，所以對(duì)于商標(biāo)局來(lái)講，對(duì)申請(qǐng)人舉證義務(wù)非常輕，這樣的話使商標(biāo)三年不使用，成為多數(shù)企業(yè)對(duì)在先商標(biāo)撤銷一個(gè)成本非常低的舉措，而且由于各種原因，我在辦理的這些案子里面，70%的商標(biāo)都是可以撤銷的，包括一些涉外代理人，只要發(fā)現(xiàn)有在先商標(biāo)，如果夠三年不使用條件，我就提出這個(gè)商標(biāo)。或者說我提出三年不撤銷以后，我在復(fù)審程序里跟你談，你跟我簽商標(biāo)共存協(xié)議，如果不簽的話這個(gè)商標(biāo)就不能用了。
具體的審查程序是這樣的，向商標(biāo)局提供注銷申請(qǐng)，并且提供這個(gè)未使用的證據(jù)，在60日向商標(biāo)局提供有效的商業(yè)使用證據(jù)，這里面大家有幾個(gè)點(diǎn)大家要注意，就是所謂要求三年內(nèi)提供的證據(jù)，這個(gè)證據(jù)起算點(diǎn)是往前算三年，比如說今天提交三年不使用撤銷的申請(qǐng)，提高使用證據(jù)的日期應(yīng)該是2011年的11月20日，推算到2008年的11月20日，這三年的使用證據(jù)是有效的，另外的是必須商標(biāo)法規(guī)定的合法的商業(yè)證據(jù)。其中有幾點(diǎn)包括昨天法官講到的，就是單純的首許可合同不能作為商標(biāo)使用證據(jù)的，單純的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為也不能作為有效的使用證據(jù)，你同時(shí)還要再提供被許可人或者受讓人的使用證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈才可以，單純的權(quán)利昭示形式的廣告不作為證據(jù)的，有些企業(yè)為了避免到期，他登一個(gè)廣告，說某某商標(biāo)是屬于某集團(tuán)名下的商標(biāo)，然后用所有權(quán)違法必究，大家經(jīng)常看到這種廣告，但是商標(biāo)局不認(rèn)可這種使用證據(jù)的。如果證據(jù)無(wú)效的話，你不能說明商標(biāo)不使用的理由，這種理由就是指有些產(chǎn)品包括藥品一些產(chǎn)品需要國(guó)家的專項(xiàng)許可，這樣的話你已經(jīng)申報(bào)深刻，可能沒有批下來(lái)，或者說這個(gè)行業(yè)不允許介入，如果提交這方面證據(jù)的話，是可以作為不使用合理理由。另外包括地震不可抗力一些事由，否則的話都要做出撤銷的決定，如果證據(jù)有效的話，注冊(cè)商標(biāo)繼續(xù)有效。無(wú)論是維持商標(biāo)的注冊(cè)和撤銷商標(biāo)注冊(cè)，雙方當(dāng)事人都是可以復(fù)審的，以前是只有撤銷的時(shí)候是可以復(fù)審的，維持是不可以復(fù)審的，現(xiàn)在商標(biāo)局已經(jīng)改變了這種做法，由于大量不使用案件這種積壓，這個(gè)案件審理時(shí)間非常慢，基本上18到24個(gè)月時(shí)間，甚至更慢的時(shí)間。
如果你在駁回復(fù)審的程序里面，你已經(jīng)對(duì)在先商標(biāo)提出了撤銷，三年內(nèi)不使用撤消，這樣的話會(huì)比復(fù)審的程序?qū)彽每欤话愦砣丝梢詫?duì)商標(biāo)局提出申請(qǐng)，就是延期進(jìn)行審理，一般的商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)是接受的，否認(rèn)的話?cǎi)g回復(fù)審一年半就審結(jié)了，三年不能使用需要兩年的時(shí)間，上面銜接是不了的。
撤銷復(fù)審大概18到24個(gè)月時(shí)間的，現(xiàn)在對(duì)于使用證據(jù)是這樣的，商標(biāo)不應(yīng)法定的期限內(nèi)沒有提交的話，喪失你的實(shí)質(zhì)權(quán)利。如果你在商標(biāo)局的審查階段沒有提交使用證據(jù)，但是你將來(lái)在復(fù)審階段甚至在訴訟階段，如果補(bǔ)交了使用證據(jù)的話，當(dāng)然這是符合法律規(guī)定，符合那三年時(shí)限證據(jù)的話，這樣商標(biāo)局和工商局是認(rèn)可的，三年不使用的官費(fèi)也是1000塊錢，可以根據(jù)自己豐富的經(jīng)驗(yàn)，因?yàn)榭赡苌婕岸悇?wù)的管理海關(guān)的管理，所以專業(yè)的職業(yè)經(jīng)驗(yàn)要比商標(biāo)代理人豐富得多，要善于使用證據(jù)的漏洞，提交給商標(biāo)局，這樣的話向客戶收取一定的費(fèi)用一點(diǎn)問題都沒有。
商標(biāo)爭(zhēng)議有幾個(gè)原則的要求，第一個(gè)提出的時(shí)效是五年，但是對(duì)于惡意注冊(cè)并且馳名商標(biāo)不收五年的限制。還有一點(diǎn)對(duì)于違反商標(biāo)法的禁注禁用條款，或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的商標(biāo)是不受五年的限制，因?yàn)檫@是違反國(guó)家的禁用條款，本來(lái)是不應(yīng)該注冊(cè)的商標(biāo)，現(xiàn)在多數(shù)爭(zhēng)議案件基本是到18到24個(gè)月可以進(jìn)行裁定，費(fèi)用是1500元。
商標(biāo)的授權(quán)和確權(quán)行政訴訟，主要是駁回復(fù)審、異議復(fù)審、爭(zhēng)議、撤銷。如果你提出刑事訴訟的話是直接告商標(biāo)局了，不是告商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)了，起訴的時(shí)間是送達(dá)之日起30日內(nèi)，這種情況下你可以先去登記，立案廳會(huì)給你做一個(gè)登記，一般30日之內(nèi)后補(bǔ)這個(gè)文件，現(xiàn)在的這個(gè)案件由北京人民專院來(lái)管轄，用的是刑事訴訟程序，但是審理中間表面是刑事訴訟程序，但是中間會(huì)兼顧確權(quán)民事法律關(guān)系，商評(píng)委是作為被告，商評(píng)委裁定中間對(duì)方第三人進(jìn)行訴訟，如果案件判決以后，第三人是有權(quán)上訴的。現(xiàn)在法院認(rèn)可律師和商標(biāo)代理人都可以作為此類案件的代理人。現(xiàn)在北京法院非常規(guī)范，除了個(gè)別疑難案件的受理之外，基本上審限都是在一審兩個(gè)月，二審三個(gè)月，很少有超期的。
商標(biāo)的境外注冊(cè)，馬德里國(guó)際注冊(cè)的話，一共有85個(gè)成員國(guó)，基本上他可以做到在85個(gè)國(guó)家內(nèi)都可以取得注冊(cè)。馬德里國(guó)際注冊(cè)里面有一個(gè)問題，需要提醒大家，就是申請(qǐng)的基礎(chǔ)條件，現(xiàn)在只有一個(gè)國(guó)家，就是一個(gè)議定書成員國(guó)，就是在這個(gè)商標(biāo)在其他國(guó)家取得注冊(cè)，其他的話可以基于在中國(guó)申請(qǐng)就可以了，馬德里注冊(cè)就是說你的商標(biāo)在中國(guó)必須申請(qǐng)，才能申請(qǐng)馬德里國(guó)際注冊(cè)，其中成員國(guó)里面美國(guó)、韓國(guó)、日本這三個(gè)國(guó)家審查制度相對(duì)來(lái)說要嚴(yán)格，而且產(chǎn)品分類和商品的表述方法跟咱們國(guó)家不大一樣，這種情況下在馬德里申請(qǐng)過程當(dāng)中，是比較的復(fù)雜的，所以盡可能建議客戶是單獨(dú)的申請(qǐng)，這樣的效果會(huì)更高。
非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一注冊(cè)，這16個(gè)成員國(guó)要申請(qǐng)的話，16個(gè)國(guó)家一起去申請(qǐng)。還有歐盟國(guó)家注冊(cè)的話，現(xiàn)在是27個(gè)成員國(guó)，這27個(gè)成員國(guó)也是整體注冊(cè)，要注冊(cè)的話就全部注冊(cè)，如果在一個(gè)國(guó)家的注冊(cè)是不行的話，整個(gè)歐盟的注冊(cè)都不予以核準(zhǔn)，但是里面可以操作把個(gè)別注冊(cè)的國(guó)家，可以轉(zhuǎn)為申請(qǐng)，偶然歐盟和非盟商標(biāo)注冊(cè)過程中，是先注冊(cè)后異議的制度。商標(biāo)侵權(quán)的行政和司法保護(hù)，大家應(yīng)該比較清楚，因?yàn)樯虡?biāo)和別的領(lǐng)域不一樣，工商局的執(zhí)法力量特別強(qiáng)大，咱們可以介入，工商局的執(zhí)法力量固定證據(jù)對(duì)案件的定性，然后拿著定型和固定好的證據(jù)，可以跟法院去進(jìn)行訴訟。
著名商標(biāo)的評(píng)定，現(xiàn)在是根據(jù)各個(gè)地方的法規(guī)和規(guī)章來(lái)保護(hù)，這一塊也是很大一個(gè)業(yè)務(wù)空間，大家可以去考慮一下，因?yàn)楝F(xiàn)在對(duì)馳名商標(biāo)和著名商標(biāo)各級(jí)政府都會(huì)獎(jiǎng)勵(lì)，這里面大家可以關(guān)注一下。
馳名商標(biāo)的認(rèn)定里面有幾種方式的認(rèn)定，第一種方式商標(biāo)局認(rèn)定的商標(biāo)80%是通過這種方式來(lái)認(rèn)定的，就是說在商標(biāo)的行政監(jiān)督管理過程中進(jìn)行認(rèn)定，就是案發(fā)地的工商局發(fā)現(xiàn)的商標(biāo)侵權(quán)行為以后，如果有馳名商標(biāo)主張的話，準(zhǔn)備相關(guān)的材料，然后逐級(jí)上報(bào)，然后由省一級(jí)上報(bào)局申請(qǐng)到商標(biāo)局，然后商標(biāo)局收大案件裁定之日六個(gè)月起進(jìn)行批復(fù)。第二種方式是商標(biāo)異議和異議復(fù)審中間，可以主張馳名商標(biāo)的訴求。
毛英：下面有請(qǐng)山東清泰律師事務(wù)所朱兵律師發(fā)言。
朱兵：我給大家做的介紹是區(qū)域律師事務(wù)所如何開展專利業(yè)務(wù)？我們是山東第一家具備專利代理資質(zhì)的律師事務(wù)所，從事專利代理律師事務(wù)所，自身的商標(biāo)又是省著名商標(biāo)。我們的清泰律師事務(wù)所分為專利商標(biāo)代理部，也就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一塊有專業(yè)商標(biāo)代理業(yè)務(wù)，還有知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)。
今天我給大家做的主題發(fā)言一個(gè)是區(qū)域律師從事專業(yè)里面的特點(diǎn)、制約、困惑，還有區(qū)域律師事務(wù)所如何去開拓、開展這樣的專利業(yè)務(wù)？區(qū)域律師事務(wù)所就是像我們這樣的律師事務(wù)所，業(yè)務(wù)種類主要是以申請(qǐng)代理和日常維護(hù)為主。只是一些比較小規(guī)模的業(yè)務(wù)，也就是日常業(yè)務(wù)。像專利復(fù)審、專利無(wú)效這樣的業(yè)務(wù)，我們?cè)诠ぷ髦薪邮苓@種業(yè)務(wù)的數(shù)量是比較小的，因?yàn)橄襁@樣的業(yè)務(wù)，有些地域優(yōu)勢(shì)，有些東西代理結(jié)構(gòu)北京的律師事務(wù)所靠著專利復(fù)審委、國(guó)家專利局有一些地域優(yōu)勢(shì)，有一些大業(yè)務(wù)，比如說爭(zhēng)議比較大的或者比較關(guān)鍵性的業(yè)務(wù)，都會(huì)流向到北京
代理機(jī)構(gòu)或者律師事務(wù)所辦理，在當(dāng)?shù)氐膶＠麩o(wú)效和復(fù)審這樣一些案件，我們能夠接觸到的拿到這樣的一些業(yè)務(wù)的話，都是隨著專利侵權(quán)訴訟產(chǎn)生出來(lái)的，專利訴訟被告為了達(dá)到訴訟目標(biāo)，在訴訟過程中，提出了認(rèn)定專利無(wú)效的申請(qǐng)，像提出無(wú)效申請(qǐng)以后，專利局下達(dá)了受理通知書以后，法院會(huì)給予訴訟終止，然后訴訟中止在審理是否無(wú)效之前，法院會(huì)有一個(gè)終止訴訟，這樣的話被訴人達(dá)到一些目標(biāo)。也就是說無(wú)效業(yè)務(wù)隨著專利訴訟而派生出來(lái)的。像區(qū)域律師事務(wù)所專利業(yè)務(wù)包括纂寫和提請(qǐng)。包括專利維護(hù)，也就是日常的專利業(yè)務(wù)。
業(yè)務(wù)規(guī)模的話剛才也說了大案比較少。海外進(jìn)入中國(guó)的事情，北京代理機(jī)構(gòu)為多。區(qū)域性律師事務(wù)所比較多的業(yè)務(wù)是專利訴訟，也就是主要的業(yè)務(wù)之一，專利訴訟仍然有他的區(qū)域性專利，也就是說專利訴訟，區(qū)域律師事務(wù)所辦理這種業(yè)務(wù)的話，往往以當(dāng)?shù)氐臋?quán)利人剝削當(dāng)?shù)氐谋桓嫔嫦忧謾?quán)人為服務(wù)對(duì)象，也就是說原告和被告總有一家是在區(qū)域內(nèi)發(fā)生的，但是經(jīng)常會(huì)碰到一些利益沖突，就是說原告告到被告的時(shí)候，結(jié)果原告律師和被告律師很可能都是一個(gè)所里這樣的律師，也就是說兩個(gè)主體都不是在區(qū)域客戶主體之內(nèi)的，就發(fā)生這樣的利益沖突，只能說取二者審一了。
市場(chǎng)劃分的話，對(duì)于區(qū)域律師事務(wù)所來(lái)說，主要的業(yè)務(wù)是本地業(yè)務(wù)，本級(jí)業(yè)務(wù)如果做到一些比較好的區(qū)域律師事務(wù)所，他的業(yè)務(wù)會(huì)輻射到周邊地區(qū)，比方說山東省內(nèi)濟(jì)南律師事務(wù)所、青島律師事務(wù)所都會(huì)擴(kuò)展到省內(nèi)二線城市去。那么他們的服務(wù)水平和經(jīng)驗(yàn)是比較欠缺的，在那些地方對(duì)于區(qū)域性律師事務(wù)所來(lái)說還是有很大的空間。
競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，專利代理業(yè)務(wù)中，地方性的代理機(jī)構(gòu)，他的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手還是很比較大規(guī)模的代理機(jī)構(gòu)，我們?cè)诒镜刈鰳I(yè)務(wù)的時(shí)候有一些大客戶，數(shù)量比較大的，像海爾、海信這樣本地大企業(yè)，相當(dāng)一部分的專利申報(bào)業(yè)務(wù)，是交給了北京機(jī)構(gòu)，他們認(rèn)為北京代理機(jī)構(gòu)這種業(yè)務(wù)水平比較高，經(jīng)驗(yàn)比較豐富，另外跟專利局、商標(biāo)局國(guó)家的審批機(jī)構(gòu)關(guān)系都比較密切，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手主要是來(lái)源于北京這些律師事務(wù)所代理機(jī)構(gòu)，另外當(dāng)?shù)匾灿幸恍┐頇C(jī)構(gòu)也是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，但是競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和競(jìng)爭(zhēng)能力差別，就不是很顯著了。
區(qū)域代理機(jī)構(gòu)的檢索人才是比較缺乏的。專利業(yè)務(wù)檢索任務(wù)由于數(shù)據(jù)庫(kù)的昂貴還有人才的缺乏，目前開展的不好，我們也在考慮這個(gè)問題。
區(qū)域律師在專利業(yè)務(wù)上也是有他的業(yè)務(wù)優(yōu)勢(shì)，一是跟客戶的也是非常密切，就是時(shí)間的靠上，律師自己本身也有客戶，那么他的人脈優(yōu)勢(shì)是比較明顯的，這個(gè)律師每天就在外面跟客戶接觸，這種的關(guān)聯(lián)度是比較高的，那么在推薦專利業(yè)務(wù)是比較容易的，就是順便介紹一下就可以獲取專利業(yè)務(wù)。日常溝通也很便利，因?yàn)槭窃诒镜胤⻊?wù)，電話、交通也比較方便，有什么問題隨時(shí)可以跟客戶接觸到。這也是區(qū)域律師非常大的業(yè)務(wù)之一。
北京比較大規(guī)模的代理機(jī)構(gòu)在各地設(shè)立分所、分公司，這是他們深入當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)領(lǐng)域主要方式，但是這種分支機(jī)構(gòu)當(dāng)?shù)氐墓芾砣藛T和業(yè)務(wù)人員，相對(duì)于總部來(lái)說肯定是較為薄弱的，一般會(huì)找本人從事本地業(yè)務(wù)，主要的業(yè)務(wù)骨干都在北京，所以他的業(yè)務(wù)能力還是受到一定的限制。
價(jià)格優(yōu)勢(shì)的話，我們?cè)诋?dāng)?shù)赝卣官M(fèi)用會(huì)相對(duì)低一些，價(jià)格上一定要體現(xiàn)出來(lái)，別人要2000，我們可以要1500，如果沒有價(jià)格優(yōu)勢(shì)的話，業(yè)務(wù)肯定會(huì)受到很多的影響。
附加服務(wù)就是做一些附帶的服務(wù)，讓客戶感覺到你的服務(wù)是值得的，像一些商標(biāo)合同和商業(yè)地產(chǎn)都可以是附帶的，讓客戶感覺物有所值。
信譽(yù)優(yōu)勢(shì)，律師在客戶做的信譽(yù)優(yōu)勢(shì)是很顯著的。因?yàn)槁蓭熜袠I(yè)門檻比較高，對(duì)自己的信譽(yù)都是保護(hù)的，客戶對(duì)這個(gè)優(yōu)勢(shì)也是比較認(rèn)可的。
如何開展專利業(yè)務(wù)還有區(qū)域律師的長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃？也有幾點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)：
一、寸土必爭(zhēng)。和競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手都要去做資源上的競(jìng)爭(zhēng)。
1、揚(yáng)長(zhǎng)避短。剛才介紹了我們的長(zhǎng)處和我們的短處，那么就要發(fā)揮自己的長(zhǎng)處，首先要發(fā)揮本地化優(yōu)勢(shì)，包括地理位置優(yōu)勢(shì)、人際關(guān)系優(yōu)勢(shì)、服務(wù)關(guān)聯(lián)度優(yōu)勢(shì)，緊密和客戶去溝通和交流。那么還有一個(gè)價(jià)格優(yōu)勢(shì)。必須體現(xiàn)出價(jià)格優(yōu)勢(shì)，雖然說在法律服務(wù)中，價(jià)格優(yōu)勢(shì)不是最關(guān)鍵的，更重要看效果，但是做專利代理、申報(bào)這樣的日常業(yè)務(wù)來(lái)說，價(jià)格是客戶討論一個(gè)非常多的一個(gè)因素，首先他們會(huì)問多少錢？
2、高密度的溝通。由于專業(yè)代理業(yè)務(wù)，需要對(duì)撰寫文件進(jìn)行不停的修整，有點(diǎn)復(fù)雜的專利申報(bào)文件、申請(qǐng)書、說明書、權(quán)利要求書，一遍寫好可能性不太多，要不斷跟發(fā)明人、設(shè)計(jì)人去做技術(shù)上的交流，而這種交流就需要面對(duì)面交流，還要看技術(shù)方案、圖紙，所以溝通優(yōu)勢(shì)也是很強(qiáng)的優(yōu)勢(shì)。
二、手大遮不住天。如果說所有的客戶都去抓都去管的話，最后誰(shuí)也管不。所以說讓大業(yè)務(wù)、好業(yè)務(wù)保留在自己的手里面。客戶整理要有選擇保持客戶，重點(diǎn)保護(hù)有深度的客戶、有高水平的客戶，有些客戶申請(qǐng)量是挺大，但是這種客戶除了申請(qǐng)之外，沒有別的業(yè)務(wù)，他自己能力太強(qiáng)了，他自己就處理了，有些中小型企業(yè)生產(chǎn)量并不是太大，一年十幾件，但是他的申報(bào)對(duì)他來(lái)說是非常關(guān)鍵的核心技術(shù)，他自己還有其他的要求，比方說國(guó)家創(chuàng)新基金的申報(bào)需要專利去配合，國(guó)家技術(shù)認(rèn)定需要國(guó)家去配合，這個(gè)時(shí)候就把客戶劃分到高收費(fèi)業(yè)務(wù)。像這樣的客戶，區(qū)域律師事務(wù)所不會(huì)保有太多，如果一年保證在1000件這樣的業(yè)務(wù)基礎(chǔ)，是非常大量了，就像養(yǎng)魚一樣，魚都在池子里面。
深度挖潛，除了專利代理日常業(yè)務(wù)之外，區(qū)域律師事務(wù)所收1000多塊錢，甚至打折打到幾百塊錢，甚至覺得不值當(dāng)去做，但是有這個(gè)量，因此挖掘其他的業(yè)務(wù)，包括高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定，這是純粹屬于本地化業(yè)務(wù)滿為的。因?yàn)槠髽I(yè)認(rèn)定里面涉及到專利要求，而專利要求就利用這種業(yè)務(wù)上的優(yōu)勢(shì)，順便去代理一個(gè)高新技術(shù)認(rèn)定的工作。還有商標(biāo)業(yè)務(wù)，比如說商標(biāo)代理、商標(biāo)監(jiān)測(cè)、商標(biāo)規(guī)劃，深度挖潛其他一個(gè)方面是律師業(yè)務(wù)，律師業(yè)務(wù)是不常發(fā)的。
多推進(jìn)穩(wěn)定客戶，提交PCT申請(qǐng)，國(guó)家政府和當(dāng)?shù)卣加匈Y金補(bǔ)貼，每申請(qǐng)一件PCT業(yè)務(wù)，國(guó)家最多補(bǔ)貼不到10萬(wàn)塊錢，如果申請(qǐng)PCT業(yè)務(wù)，客戶不賠錢，還不用花錢，就資金補(bǔ)貼律師費(fèi)、代理費(fèi)、申請(qǐng)的官費(fèi)就已經(jīng)包含了。
迅速提高業(yè)務(wù)能力，像專利檢索業(yè)務(wù)需求量是非常大的。如果本地沒有的話，就會(huì)白白的喪失，所以要提高提升自己的業(yè)務(wù)水平。
戰(zhàn)略布局要把眼光放得遠(yuǎn)一點(diǎn)。放在省內(nèi)的區(qū)域。區(qū)域內(nèi)是有優(yōu)勢(shì)的，我們是二線市場(chǎng)，對(duì)于下面的實(shí)還是有這樣的優(yōu)勢(shì)，我們?cè)跒H坊、東營(yíng)等地都會(huì)開展這樣的業(yè)務(wù)。
毛英：下面有請(qǐng)南京知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師事務(wù)所汪旭東主任給我們做精彩演講。
汪旭東：今天給大家演講的題目是著名商標(biāo)認(rèn)定的法律實(shí)踐的問題。我們國(guó)家是進(jìn)入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的春天，這個(gè)春天到來(lái)也有典型的中國(guó)特色，那就是政府推動(dòng)、社會(huì)的參與，所以政府的推動(dòng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展過程中，應(yīng)該發(fā)揮舉足輕重的作用，否則律師也感受不到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的春天。但是同時(shí)在這個(gè)過程當(dāng)中，正因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)在很多過程當(dāng)中，行政行為插手太多，有時(shí)候太過了，這給知識(shí)產(chǎn)權(quán)正常的發(fā)展又帶來(lái)不恰當(dāng)?shù)囊蛩卦诶锩妫热玳_幕式上面公布一個(gè)數(shù)字，商標(biāo)專利申請(qǐng)量在世界上處于前列了，我們都知道在申請(qǐng)兩的背后，很多是一種泡沫，現(xiàn)在已經(jīng)出現(xiàn)有些地方拿錢買專利，現(xiàn)在很多地方企業(yè)申請(qǐng)專利已經(jīng)開始賺錢了，這樣的專利不能說是全部沒有，但應(yīng)該說大部分是存在問題的，甚至于這樣的專利出來(lái)以后，對(duì)整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)正常的運(yùn)行還帶來(lái)負(fù)面的效應(yīng)。
其實(shí)商標(biāo)也有出現(xiàn)這樣的問題，很多省、市都出臺(tái)了品牌戰(zhàn)略，那么品牌戰(zhàn)略里面有一個(gè)問題，馳名商標(biāo)一定要作為一個(gè)明確的指標(biāo)提出來(lái)，比如說南京提出2011年就一定要獲得馳名商標(biāo)20件，然后指標(biāo)就分解到好多區(qū)里面，那現(xiàn)在就是把企業(yè)拼命的培育馳名商標(biāo)，在馳名商標(biāo)本身是一個(gè)市場(chǎng)發(fā)展機(jī)構(gòu)，但是在這個(gè)過程當(dāng)中有出現(xiàn)很多的異化。
我認(rèn)為我們作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，一方面要享受著國(guó)家給我們帶來(lái)巨大的空間，再一個(gè)不能忘記本身法律人的本職特點(diǎn)，我們要在這個(gè)過程當(dāng)中，要認(rèn)真的分析到其中的問題。
馳名和著名商標(biāo)認(rèn)定所產(chǎn)生的實(shí)踐問題，在南京有這樣的案例，南京當(dāng)?shù)赜袀�(gè)非常有名的食品，就是機(jī)輪醬油，老百姓都認(rèn)可這個(gè)醬油，但是兩三年前，這個(gè)機(jī)輪醬油突然發(fā)現(xiàn)自己的銷量極限下降，派市場(chǎng)人員去調(diào)查什么原因，后來(lái)市場(chǎng)反映人員說，旁邊這個(gè)醬油就發(fā)揮得很好？然后看著是剛成立兩年多的企業(yè)，就打著江蘇省著名商標(biāo)，老百姓對(duì)商品的選擇要求還是比較高的，所以說銷量就會(huì)大幅度的上升。外方對(duì)產(chǎn)品的認(rèn)識(shí)是不一樣的，他認(rèn)為是不是著名是不是馳名，主要高市場(chǎng)說話，靠消費(fèi)者說話，從來(lái)沒有主動(dòng)申請(qǐng)認(rèn)定商標(biāo)，結(jié)果人家申請(qǐng)了，為這個(gè)事情就來(lái)咨詢我，是不是可以來(lái)提出這個(gè)異議？向省工商協(xié)會(huì)提這個(gè)異議，說這個(gè)認(rèn)定是插手了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，甚至破壞了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，后來(lái)這個(gè)問題協(xié)調(diào)解決了，這是一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問題，問題的產(chǎn)生是由于馳名和著名商標(biāo)認(rèn)定的異化，馳名商標(biāo)認(rèn)定的異化一個(gè)就是標(biāo)識(shí)化，大家知道馳名商標(biāo)的認(rèn)定不是標(biāo)志化，但是在我們國(guó)家已經(jīng)是標(biāo)志化了，還有一種就是指標(biāo)化，因?yàn)樗麡?biāo)志化所以現(xiàn)在就導(dǎo)致了馳名商標(biāo)在認(rèn)定上的指標(biāo)，就各地都有明確的指標(biāo)來(lái)提了。什么是馳名商標(biāo)認(rèn)定的異化呢？大家可以看一下，馳名商標(biāo)認(rèn)定的法律本質(zhì)，就是為什么要認(rèn)定馳名商標(biāo)？實(shí)際上法律規(guī)定都是很明確的，我們首先看一下相關(guān)國(guó)際公約規(guī)定，比如說《巴黎公約》第六條第二款這個(gè)時(shí)候大家就能看出來(lái)，核心意識(shí)只是發(fā)表在商標(biāo)注冊(cè)或者在使用過程當(dāng)中，就需要這個(gè)商標(biāo)給不給他注冊(cè)，允不允許給他使用，因?yàn)樯虡?biāo)的注冊(cè)或者使用，可能涉及到另一個(gè)商標(biāo)權(quán)利的侵害，就認(rèn)定那個(gè)商標(biāo)如果是馳名商標(biāo)的話，就不允許你使用，就是在一個(gè)商標(biāo)注冊(cè)的過程當(dāng)中，需要對(duì)他是否另一個(gè)商標(biāo)構(gòu)成權(quán)利的妨礙。在這時(shí)候需要確認(rèn)一下，那個(gè)商標(biāo)是不是馳名商標(biāo)？這個(gè)規(guī)定僅僅是一個(gè)過程而言，就是在認(rèn)定的過程當(dāng)中，對(duì)某一個(gè)事實(shí)的確認(rèn)。
與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的協(xié)議，但是只有兩個(gè)擴(kuò)展，分別在協(xié)議的第十六條第二款和第三款，第二款只是把認(rèn)定的原則擴(kuò)大到服務(wù)上面了，第三條把認(rèn)定的原則擴(kuò)大到不相類似的商品或服務(wù)，但是認(rèn)定的條件跟《巴黎公約》是沒有本質(zhì)區(qū)別的，所以通過相關(guān)的國(guó)際公約，我們就得出這么一個(gè)結(jié)論，就是馳名商標(biāo)的問題只對(duì)已經(jīng)提出申請(qǐng)的，已經(jīng)注冊(cè)的或者使用的，容易導(dǎo)致混淆的商標(biāo)才適用，僅僅認(rèn)為初級(jí)的過程。我們國(guó)家的商標(biāo)法在2010年修改的時(shí)候，確認(rèn)了馳名商標(biāo)的條款，主要關(guān)注在十三條，但是從法律的邏輯上，第十四條是服務(wù)于第十三條的，他也針對(duì)了注冊(cè)申請(qǐng)的過程當(dāng)中復(fù)制。第二款對(duì)不相類似的商品進(jìn)行復(fù)制。這個(gè)時(shí)候?qū)ι虡?biāo)給予預(yù)定。本意上就是甲公司來(lái)申請(qǐng)注冊(cè)A商標(biāo)，這時(shí)候我們發(fā)現(xiàn)這個(gè)化工品可能有一個(gè)商品存在了，這時(shí)候?qū)τ贏商標(biāo)注冊(cè)了以后是不是要撤銷呢？或者允不允許他使用呢？這時(shí)候就考慮存在D商標(biāo)，如果D商標(biāo)認(rèn)為是馳名的，這時(shí)候不會(huì)給A注冊(cè)，或者就不允許他使用，僅僅是針對(duì)一個(gè)利益相關(guān)方的行為，這個(gè)時(shí)候無(wú)論商標(biāo)主管機(jī)關(guān)做出何種決定，如果給予注冊(cè)了，可能影響的是馳名商標(biāo)，現(xiàn)在的認(rèn)定把他擴(kuò)大了，首先認(rèn)定以后很多時(shí)候一個(gè)批復(fù)下來(lái)，這就是認(rèn)定的依據(jù)這就是文件，很多企業(yè)拿到文件以后，就把這種結(jié)果直接把你的標(biāo)志用于商品，這也是有違我們馳名商標(biāo)法律本質(zhì)的，標(biāo)志化的后果著名商標(biāo)的認(rèn)定是找不到法律依據(jù)的，馳名商標(biāo)的認(rèn)定是從國(guó)家公約到商標(biāo)法是一個(gè)特定的工作需要而開展的，著名商標(biāo)的認(rèn)定純粹是標(biāo)志化，把他作為一個(gè)獨(dú)立的標(biāo)志去認(rèn)定了，商標(biāo)體現(xiàn)了信譽(yù)、商品的質(zhì)量、企業(yè)的聲譽(yù)都含在里面了，同時(shí)商標(biāo)具有表彰功能，這個(gè)表彰功能就更使得為什么馳名商標(biāo)認(rèn)定，需要大家的認(rèn)可，最后要走司法認(rèn)定，司法認(rèn)定一下認(rèn)定近千件馳名商標(biāo)，這種認(rèn)定的后果是，在很多時(shí)候是司法認(rèn)定被排除。比如說不上江蘇，現(xiàn)在無(wú)論是省政府、南京市政府，關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)條款里面，如果是馳名商標(biāo)獎(jiǎng)勵(lì)是100萬(wàn)，但是括弧司法認(rèn)定除外，就是因?yàn)轳Y名商標(biāo)申請(qǐng)異化的過程，所以國(guó)家商品總局對(duì)馳名商標(biāo)認(rèn)定的問題，雖然認(rèn)定了，但是對(duì)后續(xù)的延伸管理到位是一個(gè)很大的問題。還有認(rèn)定的過程當(dāng)中還存在行政行為合法性的問題。馳名商標(biāo)的認(rèn)定或者是馳名商標(biāo)的認(rèn)定，本身是一個(gè)行政確認(rèn)行為，而且符合具體行政行為的一切要點(diǎn)，同時(shí)這種行政確認(rèn)行為還是賦予權(quán)利的行為。這種認(rèn)定在國(guó)家情況下實(shí)際上是擴(kuò)大了利害關(guān)系人的行為，本來(lái)我們的認(rèn)定，利害關(guān)系人僅僅涉及到兩方，一個(gè)是注冊(cè)商標(biāo)的使用人和注冊(cè)人，如果不認(rèn)定是馳名商標(biāo)就給予你使用，給予你注冊(cè)，就無(wú)論行為的后果是什么？涉及是兩方的利益，如果任何人不服提請(qǐng)行政復(fù)議或者是行政訴訟都可以解決的，但是現(xiàn)在這種標(biāo)志化的事情擴(kuò)大了利害化關(guān)系了，一旦商標(biāo)被別人作為標(biāo)志的話，就被這個(gè)企業(yè)代理了利益相關(guān)的影響。既然是涉及更多利害關(guān)系人的行為，沒有遵循行政行為基本的原則和要求，基本原則的要求一個(gè)是公開原則，第二個(gè)是聽證原則，大家搞馳名商標(biāo)都知道，很少把利益相關(guān)方進(jìn)行聽證的，也就是說認(rèn)證的過程不公開的，因此在這種情況下，很多利害關(guān)系人失去了話語(yǔ)權(quán)，失去了一種態(tài)度的表示，就把本不如其他企業(yè)的馳名商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，其實(shí)應(yīng)該沒有太大的影響，影響的是注冊(cè)人，但是現(xiàn)在一個(gè)認(rèn)定后又被標(biāo)志化來(lái)體現(xiàn)以后，他的后果就很嚴(yán)重了。在這個(gè)過程當(dāng)中，我就任務(wù)，行政確認(rèn)行為本身應(yīng)該回歸法規(guī)本意，也更應(yīng)該回歸法律規(guī)定，那么利害關(guān)系人有沒有法律的舉證空間？這個(gè)肯定是有的，那就是標(biāo)識(shí)化馳名商標(biāo)商標(biāo)認(rèn)定的利害關(guān)系人的利益保障，所以就有更多的利害關(guān)系人他們的權(quán)益主張的問題，從行政法、民事法上來(lái)說都是成立的。所以我希望律師共同關(guān)注起來(lái)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)春天到來(lái)，是跟著形勢(shì)，還有在這里要法律人本職研究一些問題，為自己的空間發(fā)展去尋找空間，拓展空間。
毛英：下面演講的嘉賓是四川澤坤律師事務(wù)所黃玲主任。
黃玲：我今天演講的題目是企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合服務(wù)走向高端的內(nèi)容。那么知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師是怎么更好為企業(yè)服務(wù)？那么第一是首先企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合特色，二是企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合服務(wù)。三是律師知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)發(fā)展趨勢(shì)。談服務(wù)首先還是要掌握源頭，首先是國(guó)家戰(zhàn)略，要從國(guó)家層面要建設(shè)一個(gè)創(chuàng)新型國(guó)家，從市場(chǎng)主體就是企業(yè)服務(wù)對(duì)象，他也是要成為一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的能力增強(qiáng)的企業(yè)，才能實(shí)現(xiàn)升級(jí)和轉(zhuǎn)型。在國(guó)家戰(zhàn)略的基礎(chǔ)上，有了四川省的戰(zhàn)略成都市的戰(zhàn)略，在成都市的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略當(dāng)中，因?yàn)閼?zhàn)略要落到企業(yè)，所以提出了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的工作向園區(qū)、向企業(yè)、社區(qū)延伸一個(gè)指導(dǎo)書，因此通過研究分析企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，他的四大體系就是“創(chuàng)造、運(yùn)用、管理、保護(hù)”。律師通常所熟悉的業(yè)務(wù)是在后兩個(gè)，就是最后兩個(gè)字就是保護(hù)體系，而代理往往在前兩個(gè)字就是創(chuàng)造體系，而我把整體的八個(gè)字形成增強(qiáng)企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力綜合的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的體系，一定要把八個(gè)字貫穿在我們的服務(wù)領(lǐng)域當(dāng)中，因此就提出了企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合服務(wù)來(lái)支撐企業(yè)整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系。所以一開始我們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念，所包含的內(nèi)容包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商業(yè)以及相關(guān)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)所有內(nèi)容。具體服務(wù)的形式那就是專家團(tuán)隊(duì)，一定是團(tuán)隊(duì)式的服務(wù)，不是哪一個(gè)律師所能做的。
首先我們提出了很多觀點(diǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是前瞻性的稀缺資源，就盡量讓我們的法言法語(yǔ)貼近企業(yè)，找到跟企業(yè)的接觸點(diǎn)，比如首先選這個(gè)企業(yè)就是兩大類，就是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)有意識(shí)的嘗過甜頭的或者吃過苦頭的企業(yè)，作為首先去進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系建設(shè)的企業(yè)。另外在整個(gè)過程當(dāng)中，首先貫徹的第一個(gè)觀點(diǎn)是培訓(xùn)學(xué)習(xí)，培訓(xùn)分層次的，有一把手解決意識(shí)問題，不需要解決技術(shù)層面的，管理層解決自身建設(shè)問題，第三技術(shù)層的就是人員，就是具體操作人員怎么賺錢，商標(biāo)怎么注冊(cè)等等。所以在整個(gè)體系企業(yè)的建設(shè)過程當(dāng)中，我們始終是貫徹了培訓(xùn)信息這樣的思路。那么對(duì)企業(yè)也是分類型分階段來(lái)進(jìn)行的，根據(jù)企業(yè)的創(chuàng)新能力和知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，因?yàn)槲覀內(nèi)チ艘院螅加幸粡埍砀褚髽I(yè)進(jìn)行溝通和交流，比如說發(fā)展階段、起步階段等等幾個(gè)類型來(lái)進(jìn)行有針對(duì)性、個(gè)性化的綜合服務(wù)。
我們的服務(wù)時(shí)間是從2008年開始，就是由專家團(tuán)隊(duì)形勢(shì)進(jìn)入企業(yè)，一般出門是豪華陣容，起碼至少是三個(gè)人以上，一個(gè)是律師，一個(gè)是專利律師，然后商標(biāo)方面的律師，多的情況下一般是五個(gè)人，就是團(tuán)隊(duì)式的到企業(yè)，2008年所做的工作主要是在代理工作，因?yàn)槌啥枷鄬?duì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，跟沿海相比剛好在地震之后，所以2008年的口號(hào)是培訓(xùn)現(xiàn)在代理跟進(jìn)，先有了數(shù)量，才會(huì)有質(zhì)量。所以先是代理的到企業(yè)。2009年在2008年的基礎(chǔ)，選出來(lái)的企業(yè)進(jìn)行相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)。2010年就是在兩年的基礎(chǔ)上，對(duì)企業(yè)進(jìn)行進(jìn)一步的提升工作，到2011年就是在企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)策略戰(zhàn)略方面進(jìn)行提升。大概是4年的時(shí)間，我們跑了將近200家企業(yè)，我始終認(rèn)為我們知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)最重要的對(duì)象就是市場(chǎng)的主體，如果對(duì)企業(yè)不了解，訴訟是其中一個(gè)方面，就像昨天晚上做的戰(zhàn)略論壇，往往他們不理解我們的語(yǔ)言，所以跟企業(yè)溝通少一點(diǎn)，所以經(jīng)過這么幾年的綜合服務(wù)的實(shí)踐，一直貫穿了一個(gè)綜合實(shí)踐，我們的團(tuán)隊(duì)都是綜合型的。
比如說這個(gè)橡膠公司在全國(guó)排第二的，這個(gè)企業(yè)是嘗過甜頭的企業(yè)，他最早做鞋底板的，但是由于他加工能力有限他就不斷的許可使用，所以這個(gè)企業(yè)就提了一個(gè)專利，商業(yè)秘密在這個(gè)橡膠有很多配料和配方，因此從一開始進(jìn)入的時(shí)候，商標(biāo)只有幾件，專利數(shù)量有很少，然后我們給他做知識(shí)產(chǎn)權(quán)方案，這個(gè)老總由于嘗過甜頭，一開始找的就是老總，這個(gè)數(shù)據(jù)截止去年年底的時(shí)候，關(guān)鍵是他的國(guó)際商標(biāo)注冊(cè)量，因?yàn)樗袖N有22個(gè)國(guó)家，所以很多都是非洲小國(guó)家，但是他的品牌要先行，在這個(gè)當(dāng)中又涉及到日本一個(gè)國(guó)際知名輪胎企業(yè)，加上他的專利然后進(jìn)行挖掘進(jìn)行資產(chǎn)備案，經(jīng)過幾年這個(gè)企業(yè)走上了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的系統(tǒng)化的這么一個(gè)過程。
一個(gè)文化公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理流程，我們進(jìn)入的時(shí)候也是進(jìn)行他有具體的訴訟，他是因?yàn)閲L過苦頭的，別人打擊了他，他賠了錢，因此他需要律師的幫助，他主要是版權(quán)的管理，為了進(jìn)行更高速的運(yùn)轉(zhuǎn)，就建立一個(gè)軟件的管理平臺(tái)，他外聘我們作為外聘律師整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的流程，從版權(quán)的審核到版權(quán)的管理，都是在線形成的，他的后臺(tái)是對(duì)我們開放的，有一個(gè)流程直接切入我們的律師流程當(dāng)中，所以進(jìn)行實(shí)時(shí)法律業(yè)務(wù)，當(dāng)然他的專利申請(qǐng)這些數(shù)量的增加，都是他在知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理方面管理了以后，他的數(shù)量就增加上來(lái)了。這也是律師做知識(shí)產(chǎn)權(quán)顧問當(dāng)中比較成功的一個(gè)小例子。
這是成都藥業(yè)公司，因?yàn)槌啥嫉纳镝t(yī)藥發(fā)展得很好，在企業(yè)定位的時(shí)候就做了好的定位，從企業(yè)發(fā)展的角度，整個(gè)過程從提出到開始輔導(dǎo)，到他有這個(gè)意識(shí)，整整一年的溝通，基本上周末全部是溝通他們的管理、他們的定位、他們的產(chǎn)品，以及下一步研發(fā)的問題，當(dāng)然戰(zhàn)略最終是接受時(shí)間來(lái)檢驗(yàn)的，這也是我們做的有益的嘗試，律師在當(dāng)中也成長(zhǎng)和學(xué)習(xí)了。有效的服務(wù)形勢(shì)和綜合的服務(wù)要求，律師就要有綜合的概念。
企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合服務(wù)走向高端，我們前后走了200家企業(yè)，所以我們才敢說對(duì)企業(yè)有一定的了解，企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)狀況是什么樣的，因?yàn)楝F(xiàn)在國(guó)家對(duì)企業(yè)提出的要求就是轉(zhuǎn)方式、調(diào)結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)方式要以新為重，就是新的服務(wù)，調(diào)結(jié)構(gòu)要直奔高端，高端的概念就是原自于研發(fā)和平臺(tái)，制造是曲線的低端，附加值是最低的，因此企業(yè)關(guān)注的高端也就是技術(shù)研發(fā)所產(chǎn)生的專利，或者非專業(yè)技術(shù)或者商業(yè)秘密，另外一個(gè)就是平臺(tái)，所以為了直奔這個(gè)高端，所以企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的服務(wù)的需求，企業(yè)需要的是個(gè)性化、高端的服務(wù)。高端的服務(wù)需要高端的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的服務(wù)人才，我們知識(shí)產(chǎn)權(quán)的律師能夠有效提升企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的整體代理水平，因?yàn)槭菑姆桨溉胧值模瑥漠a(chǎn)業(yè)的角度從行業(yè)的發(fā)展，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手給他提方案，另外知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師能夠引領(lǐng)企業(yè)真正成為自主創(chuàng)新的主體和知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造的主體。
企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)高端服務(wù)是相當(dāng)于低端而言的，不能說基礎(chǔ)的概念改變低端的業(yè)務(wù)，里面也蘊(yùn)含了高端的業(yè)務(wù)，因?yàn)楦叨说亩x我現(xiàn)在也沒有找到一個(gè)確切的定義和確切的范圍，比如說比較熟悉知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟基礎(chǔ)上，律師還要對(duì)上面的業(yè)務(wù)要有相應(yīng)的了解和掌握，要結(jié)合最近辦法的國(guó)家五部委聯(lián)合發(fā)布當(dāng)前優(yōu)先發(fā)展的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)和重點(diǎn)領(lǐng)域指南，2011年度專門將知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)列入了第一百三十六項(xiàng)服務(wù)，我數(shù)了一下，我們能做21項(xiàng)產(chǎn)品，我只是列舉了其中幾個(gè)內(nèi)容，相對(duì)于律師最熟悉的，是法律事務(wù)和代理事務(wù)是我們比較熟悉的，還有其他比較陌生，國(guó)家已經(jīng)列入了指南當(dāng)中，這也是律師巨大的法律服務(wù)的空間。
企業(yè)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)高端服務(wù)的中堅(jiān)力量，伴隨企業(yè)成長(zhǎng)，成就知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師。希望全體同仁共同努力，相信知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師的未來(lái)是前途非常光明。
毛英：下面我們有請(qǐng)點(diǎn)評(píng)人廣東山三環(huán)匯華律師事務(wù)所溫旭老師給我們點(diǎn)評(píng)。
溫旭：對(duì)于以上四位同志的發(fā)言，首先第一位是劉曉飛律師，非常完整的描述了商標(biāo)業(yè)務(wù)的十一個(gè)過程，可以看出他對(duì)商標(biāo)流程業(yè)務(wù)是非常的熟悉。做好一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的律師，無(wú)論是專利律師還是商標(biāo)律師，首先應(yīng)當(dāng)對(duì)這兩項(xiàng)業(yè)務(wù)的流程，有一個(gè)系統(tǒng)概括的了解。尤其在做專利的過程當(dāng)中，流程是專利機(jī)構(gòu)的生命線，商標(biāo)跟專利來(lái)講，沒那么復(fù)雜，但是也是做好律師業(yè)務(wù)一個(gè)基本的前提。
朱兵律師對(duì)于區(qū)域代理問題做了一個(gè)精辟的闡述，現(xiàn)在面臨著北京律師，鋪天蓋地在全國(guó)各地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，我們覺得非常的不可思議，只要掛上北京什么分支機(jī)構(gòu)，那就覺得他們非常有水平，其實(shí)不怎么的，不要說北京的分支機(jī)構(gòu)，就像強(qiáng)大的律師事務(wù)所，到我們地方來(lái)，強(qiáng)頭壓不過地頭蛇，有的時(shí)候不一定很強(qiáng)大，朱兵律師說了揚(yáng)長(zhǎng)避短如何結(jié)合本地的業(yè)務(wù)的特點(diǎn)來(lái)進(jìn)行開展業(yè)務(wù)，說得也是非常好的。
汪旭東律師談的比較完整，就是馳名商標(biāo)的法律定位的問題，很少有律師在理論上來(lái)去闡述馳名商標(biāo)認(rèn)定的法律問題，特別是他對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)的一些負(fù)面影響，這是我這次參加會(huì)議很大的一個(gè)收獲。一個(gè)律師能夠從理論上，從國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展上，來(lái)闡述馳名商標(biāo)或者著名商標(biāo)的認(rèn)定，說明這位律師不僅做實(shí)踐，而且做研究，我相信這位律師，將來(lái)在馳名商標(biāo)法律服務(wù)和商標(biāo)的法律服務(wù)上，他能夠做得更好，走得更遠(yuǎn)，這是很需要我們提倡的，律師是做實(shí)務(wù)的，不僅是要懂得程序上的東西，一般代理上的東西，更應(yīng)當(dāng)從理論上研究，這樣子我們的法律服務(wù)才會(huì)更上一個(gè)層次，我非常佩服這位律師。
黃玲律師口才非常好，是非常不簡(jiǎn)單的。朱兵律師講區(qū)域代理的問題，其實(shí)黃玲從綜合服務(wù)的角度很好的回答區(qū)域代理優(yōu)勢(shì)問題。她走了200家企業(yè)，這個(gè)優(yōu)勢(shì)確實(shí)是不是北京的律師所所能做到的，他不可能整天跑到企業(yè)里去，但是地方的律師所卻能夠做到這一點(diǎn)，而且在為企業(yè)服務(wù)當(dāng)中，能夠總結(jié)出那么多的業(yè)務(wù)范圍，最可貴的一點(diǎn)不是就想到申請(qǐng)、訴訟，要真正深入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)當(dāng)中，我們要培育市場(chǎng)，培育市場(chǎng)比你去做的守株待兔更重要。深入到一家企業(yè)去培育了市場(chǎng)，從小到大把他培育出來(lái)的，企業(yè)也是講感情的，我們應(yīng)當(dāng)去培育市場(chǎng)，我們律師不應(yīng)當(dāng)急功近利，要擴(kuò)展市場(chǎng)，應(yīng)該像黃玲律師多多學(xué)習(xí)，她概括指出商標(biāo)是名片，專利是芯片。也就是要依托于創(chuàng)新，成長(zhǎng)于法律，活躍于經(jīng)濟(jì)，見效于市場(chǎng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的市場(chǎng)是朝陽(yáng)產(chǎn)業(yè)，希望各位律師繼續(xù)努力。
毛英：感謝四位嘉賓、感謝溫老師的精彩點(diǎn)評(píng)，謝謝大家。
（第二節(jié)）
馬秀山：首先有請(qǐng)理律法律事務(wù)所黃章典律師做精彩演講。
黃章典：從一開始知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域做根源，這幾年在臺(tái)灣知識(shí)產(chǎn)權(quán)的領(lǐng)域也有一些豐碩的成果。從三年前臺(tái)灣開始有專利工會(huì)，我也在這個(gè)領(lǐng)域繼續(xù)做這個(gè)貢獻(xiàn)。今天的這個(gè)議題主要希望在專利的領(lǐng)域之內(nèi)，所可能發(fā)生一些法律上的問題。我們看到今年的論壇，叫合作創(chuàng)新和發(fā)展，這個(gè)事情其實(shí)都是正面的，這個(gè)標(biāo)題全部是正面的，但是問題誰(shuí)來(lái)合作？競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的合作對(duì)我們來(lái)講可能是一場(chǎng)災(zāi)難。我們看到有太多太多的技術(shù)全能，我們也可以聽到一些集團(tuán)在全世界從事專利許可的業(yè)務(wù)。我們從1856年整個(gè)發(fā)展歷史，當(dāng)時(shí)是以縫紉機(jī)為主，然后在全世界進(jìn)行專利的許可，在這樣的行為，反托拉斯法意義又是什么？這樣競(jìng)爭(zhēng)的態(tài)勢(shì)，就是權(quán)利人的一個(gè)結(jié)合，那么來(lái)收取權(quán)益金，權(quán)利人本來(lái)在市場(chǎng)就擁有非常強(qiáng)大的市場(chǎng)力量，但是他們的結(jié)合在一起，讓他們的權(quán)益更壯大，談判的優(yōu)勢(shì)更強(qiáng)，這樣子的話反托拉斯法要認(rèn)為他是促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)的行為，還是反競(jìng)爭(zhēng)的一個(gè)行為，這是應(yīng)該要被制止的。這幾年的國(guó)際趨勢(shì)告訴我們，從美國(guó)2007年的災(zāi)難，Patent PoolS可以促進(jìn)技術(shù)多元化，可以刺激市場(chǎng)的需求，如果沒有新的技術(shù)成功的商業(yè)化，就有很難的商品能夠被市場(chǎng)真正來(lái)接受和應(yīng)用。不管是美國(guó)、日本、歐盟都有一個(gè)正向的發(fā)展，也就是說有一些特定的條件來(lái)加以規(guī)范。
臺(tái)灣的公平交易委員會(huì)在3月31號(hào)史無(wú)前例第一次報(bào)了專利池這樣一個(gè)議題，在2000年的時(shí)候因?yàn)轱w利浦、索尼在臺(tái)灣進(jìn)行了專利許可，十年前的案例在臺(tái)灣造成比較消極負(fù)面的印象，認(rèn)為這三家公司，他們?cè)斐闪藟艛嗍袌?chǎng)的效果，甚至是違法的，或者稱為一攬子授權(quán)，臺(tái)灣交易委員會(huì)在2000年打了三大公司，這三家公司必須在臺(tái)灣進(jìn)行個(gè)別的專利許可，于是這三家公司依照臺(tái)灣的公民交易委員會(huì)的處罰，所以所有的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，當(dāng)權(quán)利人不能做適當(dāng)?shù)慕Y(jié)合，必須要來(lái)一一跟被許可廠商來(lái)洽談專利許可的時(shí)候?qū)嶋H上沒有效益的。公平交易委員會(huì)的函文告訴我們說，對(duì)于這個(gè)事件結(jié)合是有條件的加以許可。成員之間對(duì)于所謂的所貢獻(xiàn)處理的專利池是一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)性的專利，他們有一個(gè)獨(dú)立專家機(jī)制來(lái)加以審核，講到這件事情是決定性的要素，我們知道如果彼此之間互相競(jìng)爭(zhēng)的專利，同樣會(huì)有非常多的廠商彼此之間的技術(shù)是會(huì)互相替代的，就是技術(shù)之間是替代性、競(jìng)爭(zhēng)性的，有甲公司的話，就不需要乙公司了，剛剛所說的一攬子授權(quán)這些顧慮就會(huì)一一的浮現(xiàn)，但是如果專利權(quán)彼此之間擁有的專利，是所謂復(fù)古性的專利，不是互相取代的，是讓所有的專利湊在一起，才可以圓滿制造光碟機(jī)械化，彼此之間就沒有互補(bǔ)的問題，也是一個(gè)必要性的問題，如果互補(bǔ)性專利權(quán)人來(lái)組成一個(gè)專利池的話，彼此之間價(jià)格上的競(jìng)爭(zhēng)只會(huì)讓被授權(quán)人也就是被許可這一方，最后被價(jià)格所展示，就是說今天甲公司的不合法來(lái)制造DVD的，那么甲可以趁乙公司談完之后，再跟許可廠商談這個(gè)問題，因?yàn)橐欢ㄒ〉靡夜镜膶＠駝t就不能合法的制造。如果成員之間彼此之間站立是互補(bǔ)性的專利，就會(huì)造就整個(gè)專利池，從而他們的結(jié)合會(huì)造成互相競(jìng)爭(zhēng)的效果。過去的十年，臺(tái)灣的公平會(huì)是用負(fù)面的態(tài)度專利池 ，過了十年陸陸續(xù)續(xù)具有專利權(quán)的審查原則，也發(fā)表了一些看法，但在過去十年對(duì)于臺(tái)灣來(lái)講是一個(gè)空白，就是說在專利池到底應(yīng)該怎么審查？標(biāo)準(zhǔn)何在？實(shí)際上在臺(tái)灣是空白的，這就是我們要?jiǎng)?chuàng)作這個(gè)里程碑的案件痛苦之所在，因?yàn)楸仨氁浞指鞴軝C(jī)關(guān)做一個(gè)官員上的溝通，包括國(guó)際上的趨勢(shì)，或者是各國(guó)立法，他的走向等等。我們都要能夠說服他專利池如果本身是一個(gè)良好建構(gòu)，那么機(jī)構(gòu)一個(gè)平衡互補(bǔ)性之間的專利，彼此是互相競(jìng)爭(zhēng)的概念，才能夠讓執(zhí)法機(jī)關(guān)比較舒緩的看待專利池。臺(tái)灣的公平會(huì)在許可結(jié)合的同時(shí)，也做了很多的伏筆，也就是說他是隨時(shí)可以重新審查，也就是說日后參與進(jìn)出這些企業(yè)，結(jié)合的形態(tài)或者是預(yù)定結(jié)合的日期，或者是結(jié)合Patent Pools的時(shí)候，應(yīng)該向公平交易委員會(huì)申報(bào)，并且講明變更的事由，來(lái)讓出版機(jī)關(guān)重新審查。
在中國(guó)大陸其實(shí)過去DVD的時(shí)代里面，就有專利池也有很多的論述，反壟斷法經(jīng)過開始正式實(shí)施之后，日后在專利池的過程當(dāng)中，也是要面臨的議題，國(guó)際法上面有一些走向，只要是互補(bǔ)性的專利或者是有些國(guó)家采取更雙散的標(biāo)準(zhǔn)，大多數(shù)結(jié)合的專利是互補(bǔ)性的站立，就可以足夠來(lái)說服執(zhí)法機(jī)構(gòu)來(lái)接受這樣一個(gè)結(jié)合申請(qǐng)。
在專利池領(lǐng)域之內(nèi)，在互補(bǔ)性的專利里面，也是被強(qiáng)調(diào)的，比如說one blue是用互補(bǔ)性的專利來(lái)加以計(jì)算，實(shí)際上互補(bǔ)性的專利這樣的定義，事實(shí)上已經(jīng)確保了成員彼此會(huì)去解釋對(duì)方所貢獻(xiàn)的專利是不是必要的互補(bǔ)性的？如果說要參與分配這些專利，在他們內(nèi)部的審視機(jī)制里面自然就被剔除，這是很重要的一個(gè)機(jī)制。
有利于專利池是國(guó)際非常重要的走向，目前期待臺(tái)灣公平交易委員會(huì)近期會(huì)有關(guān)于專利池議題審查的原則。也希望明年有機(jī)會(huì)跟各位在就這個(gè)議題做專門的交流。
馬秀山：感謝黃律師的精彩介紹。下面就有請(qǐng)蔡律師來(lái)進(jìn)行下一次演講。
蔡坤旺：我今天的主題是“中美禁止反悔原則實(shí)踐的比較”。禁止反悔原則在美國(guó)做的很早，所謂的禁止反悔原則，就是說專利申請(qǐng)人在申請(qǐng)專利之過程中，針對(duì)專利范圍所為之修改的而舍棄之事項(xiàng)，不可以在專利侵權(quán)之程序中再為主張。就是說修改的時(shí)候哪些東西是不能夠再主張禁止反悔原則的。申請(qǐng)權(quán)人是借準(zhǔn)則來(lái)擴(kuò)張，被侵權(quán)人就用禁止反悔原則來(lái)原則，如果游戲規(guī)則不明確的話，對(duì)律師是有利的，當(dāng)然對(duì)權(quán)利人就非常不利。等同原則具有專利范圍來(lái)主張和訴訟，但是根據(jù)專利技術(shù)、專利手段來(lái)擴(kuò)張這樣的范圍。禁止反悔原則有一個(gè)文字性的解釋，但是在侵權(quán)的時(shí)候，所限制的東西不能再來(lái)主張。
最經(jīng)典的案子就是Festo的案子，他在美國(guó)訴訟的10年，是另包括涉及美國(guó)專利法101及102條？2000年的時(shí)候判決出來(lái)了，認(rèn)為說擴(kuò)張包括102和103條的專利信息系統(tǒng)。在2002年的時(shí)候被送到了最高院，最高院就發(fā)回復(fù)審。2最高院也做了幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，禁止反悔原則有一些例外情況可以適用，并阻卻等同原則對(duì)申請(qǐng)專利范圍之?dāng)U張，還提了不會(huì)被合理期待。2003年這個(gè)案子判決了，說不可預(yù)見的東西是事實(shí)問題，所以說不能判，后來(lái)他認(rèn)為這是法律問題，并做出對(duì)原告不利之判決。那么CAFC將上訴案發(fā)會(huì)麻州地方法院，到2006年、2007年的時(shí)候經(jīng)認(rèn)定系均等論預(yù)見的而有禁止反悔原則之適用。
國(guó)內(nèi)2001年關(guān)于審理《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題之若干規(guī)定》特別講到“發(fā)明或者詩(shī)用新型專利權(quán)之保護(hù)范圍以其保護(hù)要求的內(nèi)容為準(zhǔn)……也包括與該必要技術(shù)特徽相等同的特徽所確定的范圍”。也就是向相等同的范圍去擴(kuò)張。但是禁止反悔原則看到司法實(shí)踐上要看到一些根據(jù)還是有點(diǎn)難的。最高人民法院也加以說明了，最高人民法院的判決是也事實(shí)拘束力的，2009年有一個(gè)判決，河北省石家莊市中級(jí)人民法院的判決。
馬秀山：下面有請(qǐng)澳門商標(biāo)協(xié)會(huì)理事長(zhǎng)王愛民女士演講。
王愛民：我從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理制度有七八年了，2004年開始香港的同行也應(yīng)該很有感觸，允許香港和澳門的居民來(lái)到大陸掛牌，我就成了第一個(gè)在內(nèi)地成為職業(yè)律師的澳門居民，允許我們做律師但不能做訴訟業(yè)務(wù)，只能做非訴，各位律師朋友對(duì)于律師的成長(zhǎng)軌跡比較了解，基本上律師起步階段都是做訴訟開始，然后開始人脈的積累、工作經(jīng)驗(yàn)積累，積累到一定的高度才能做非訴律師，但是像這些身份比較特殊的，還要做非訴的業(yè)務(wù)就比較難的，所以知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理就成了我首選，主要代理內(nèi)地的當(dāng)事人做海外的申請(qǐng)，特別是澳門的申請(qǐng)，因?yàn)槲矣羞@樣的優(yōu)勢(shì)條件，我在澳門的律師事務(wù)所工作過多年，所以七八年來(lái)都是做內(nèi)地的客戶在海外的注冊(cè)申請(qǐng)，尤其是澳門的申請(qǐng)，在這七八年當(dāng)中也代理了相當(dāng)一部分的案件，積累了一些經(jīng)驗(yàn)，希望跟大家分享一下我在這七八年中積累的工作經(jīng)驗(yàn)。
首先是澳門知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的淵源。澳門的法律是葡萄牙法，跟內(nèi)地沒有什么兩樣，不過是兩個(gè)比較重要的條約沒有參加，一個(gè)是PCT，一個(gè)是馬德里協(xié)定，所以沒有辦法通過國(guó)際的形勢(shì)受到國(guó)際上的保護(hù)，國(guó)內(nèi)有兩部大法，看到這個(gè)法規(guī)的名稱他叫法令，這是回歸以前頒布的，并且不是立法會(huì)制定的，因?yàn)榛貧w以前他立的法律叫法令，立法機(jī)關(guān)制定的法律叫法律，這兩部法律以法令的形勢(shì)頒布的，至今還是生效的，著作權(quán)制度跟內(nèi)地的著作權(quán)制度沒有太大區(qū)別的，工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度用314個(gè)條文，涵蓋了專利、商標(biāo)、涉及、新型，外觀設(shè)計(jì)在內(nèi)地是專利的一種但是在澳門是屬于一個(gè)獨(dú)立的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，還有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所標(biāo)志，原場(chǎng)地名稱、地理標(biāo)志嘉獎(jiǎng)等七種工業(yè)產(chǎn)權(quán)，所以規(guī)定沒有相近的規(guī)定，關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理只有兩個(gè)條文，第二十條規(guī)定了澳門的個(gè)人和澳門的公司如何申請(qǐng)工業(yè)產(chǎn)權(quán)，他可以自己申請(qǐng)也可以委托代理申請(qǐng)，第二十一條就規(guī)定了非澳門居民和非澳門公司在澳門申請(qǐng)的話，必須是委托澳門的代理，所以諸位如果是在澳門申請(qǐng)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的話就來(lái)找我吧。
澳門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度和內(nèi)地知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的不同，這是內(nèi)地和其他同行比較關(guān)心的問題，首先以商標(biāo)申請(qǐng)的一個(gè)例子來(lái)說明一下工業(yè)產(chǎn)權(quán)的程序，商標(biāo)申請(qǐng)首先就可以去到經(jīng)濟(jì)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)廳提交文件，當(dāng)場(chǎng)就可以刑事審查，如果沒有刑事方面的話，就可以出單然后就開始繳費(fèi)，繳費(fèi)完了就可以等著領(lǐng)證了，受理之后不受刑事審查就安排登政府公告60天的異議期，在60天沒有提請(qǐng)60異議的話，就批復(fù)審查，然后批復(fù)政府公告權(quán)，第三次是司法上述，也就是相對(duì)于行政上訴而言的，30天的司法上訴期沒有人提起司法上訴的話就可以領(lǐng)證了，列入到8個(gè)月。
其他地方同行也比較關(guān)注這個(gè)問題，我也認(rèn)為澳門法律有些需要改進(jìn)的地方，澳門是沒有行政就近程序的，我覺得還是值得探討，因?yàn)閷彶閱T的看法難免有所偏差，他說批就批，不批就不批，有一個(gè)客戶在臺(tái)灣、香港、大陸世界很多地方都得到了注冊(cè)，但是來(lái)到澳門就沒有顯著性不批給，客戶很不服氣，不服氣也要接受這個(gè)后果，要不然就要花好大一筆錢，因?yàn)橄虺跫?jí)法院提請(qǐng)?jiān)V訟，澳門是強(qiáng)制帶地，必須請(qǐng)律師，年輕律師基本上行情基本上3萬(wàn)塊，有點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的律師基本上5萬(wàn)塊，要是自己打輸了還要給堂費(fèi)、給對(duì)方的律師費(fèi)，開支是難以預(yù)計(jì)的，沒有客戶花那么大筆錢去打一場(chǎng)沒有把握的帳，所以司法就近程序意義不是太大，行政就近程序還是必須的，大陸這邊可以自己打官司，澳門那邊必須托律師，5萬(wàn)塊錢以下可以不打公司，但是對(duì)方一爭(zhēng)利益值的時(shí)候必須請(qǐng)律師，因?yàn)榫鸵呀?jīng)是法律問題，牽扯到問題就必須請(qǐng)律師，澳門比較怪，他是5萬(wàn)塊錢以下不請(qǐng)律師可以自己打，100萬(wàn)以上是三審，5萬(wàn)是一審。澳門是沒有海關(guān)備案制度的，我覺得海關(guān)備案對(duì)于當(dāng)事人的調(diào)查取證成本較低還是很有幫助的，調(diào)查取證必須是不怕死、不怕虧，還有一顆不怕受傷的心，但是在澳門別人侵權(quán)你的時(shí)候，你要自己調(diào)查取證，自己有了證據(jù)以后去海關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)廳報(bào)案，海關(guān)審查之后開始立案，確實(shí)有刑事發(fā)生的時(shí)候就開一個(gè)卷宗，就進(jìn)入司法程序，海關(guān)備案程序我剛才看到有些同行的介紹，在內(nèi)地也并不是很普遍。
內(nèi)地的同行比較關(guān)心的問題，就是實(shí)用專利，就是實(shí)用新型。也是提出申請(qǐng)之后18個(gè)月公布，這個(gè)實(shí)質(zhì)審查自己還做不了，要委托國(guó)資局來(lái)審查，國(guó)資局的工作量有大，內(nèi)地的同行很了解的。以委托國(guó)資局出實(shí)審報(bào)告時(shí)間就好難控制了，所以一個(gè)世用的申請(qǐng)和專利發(fā)明的申請(qǐng)，時(shí)間不好控制，下次再有內(nèi)地的同行來(lái)咨詢的時(shí)候，我就會(huì)說澳門是這樣的規(guī)定。澳門對(duì)發(fā)明專利還有比較特別的申請(qǐng)方法，在內(nèi)地是可以提出申請(qǐng)，在澳門是不可以進(jìn)入的，但是已經(jīng)獲取了知識(shí)產(chǎn)權(quán)，就可以進(jìn)入澳門。術(shù)語(yǔ)方面也有一點(diǎn)不同，在澳門實(shí)用等于內(nèi)地實(shí)用專利，在澳門的新型等于內(nèi)地的專利，大家在溝通的時(shí)候會(huì)造成一些障礙。
馬秀山：下面有請(qǐng)香港的近律師行鄭慧明律師。
鄭慧明：香港一直是延續(xù)著英國(guó)的制度，只是不再是單一考慮英國(guó)的那些案例，從知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)來(lái)講，現(xiàn)在考慮比較多是英聯(lián)邦的判例，包括英國(guó)、加拿大、歐共體在商標(biāo)專業(yè)方面的判例，香港予以考慮的。基本的知識(shí)產(chǎn)權(quán)跟大陸也沒什么太大的分別，外觀什么也是從專利領(lǐng)域分出來(lái)的。現(xiàn)在我知道在國(guó)內(nèi)很多律師問就是關(guān)于影子公司的事情，還有香港貿(mào)易展覽會(huì)涉及的一些知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，也是跟大陸一些公司企業(yè)關(guān)系比較密切。
版權(quán)跟大家也沒什么分別，音樂、文字、錄像、錄影都是有的。但是在香港版權(quán)是沒有注冊(cè)的，沒有任何的機(jī)構(gòu)可以注冊(cè)，是自動(dòng)產(chǎn)生，但是到訴訟階段為了證明你是有版權(quán)的話，必須你像一個(gè)公證人發(fā)一個(gè)宣誓詞填寫一些內(nèi)容，就是說明這個(gè)作品是什么時(shí)候產(chǎn)生的，什么時(shí)候發(fā)表的，如果是有轉(zhuǎn)讓的話就要寫清楚，提供新館的文件就證明版權(quán)。
商標(biāo)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)里面比較大的內(nèi)容，因?yàn)橄愀郛吘故且粋�(gè)商業(yè)化的城市。所以商標(biāo)所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)里面，我們代理的案件也是最多的，香港的商標(biāo)在先使用運(yùn)用，一標(biāo)多類的，然后申請(qǐng)的時(shí)間很短，一般三到六個(gè)月都已經(jīng)拿到注冊(cè)了，刑事審查都已經(jīng)結(jié)束了，然后還有三個(gè)月公告期，他的特點(diǎn)是在香港如果想做商標(biāo)申請(qǐng)之前的查詢，可以寫給商標(biāo)注冊(cè)屬，讓審查員給一個(gè)建議，就是是否可以注冊(cè)的，但是事先出的報(bào)告并不是絕對(duì)的，如果申請(qǐng)遇到問題的話，前面的報(bào)告不算數(shù)，但是起碼給你一個(gè)基本概念。
商標(biāo)的類似跟大陸也類似，但是多了氣味和音樂，這個(gè)音樂就是視窗打開的時(shí)候就是樂譜，中國(guó)改的商標(biāo)法也會(huì)加新的內(nèi)容進(jìn)去。就是中國(guó)大陸企業(yè)在香港申請(qǐng)的商標(biāo)。在香港因?yàn)槭茄萘?xí)普通法的制度，所以注冊(cè)和非注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際上都受到保護(hù)，注冊(cè)的商標(biāo)好處比較容易采取侵權(quán)行動(dòng)，另外轉(zhuǎn)讓和許可的時(shí)候可以做一些登記，也就是公示的作用，就是基本上也是一個(gè)基本的功能，就是提示他人不侵權(quán)，但是非注冊(cè)商標(biāo)不等于說是沒有保護(hù)，有一個(gè)普通法叫假冒影射基本是看你非注冊(cè)商標(biāo)在香港使用的情況，在香港那些商譽(yù)根據(jù)侵權(quán)的情況來(lái)判定，他到底是否屬于侵權(quán)？
專利也是有標(biāo)準(zhǔn)站立和短期專利，跟澳門也特別相似，中國(guó)大陸能夠注冊(cè)到的專利肯定是在香港注冊(cè)的，是一個(gè)再登記制度，除了大以外，還有英國(guó)的專利到香港也可以拿到注冊(cè)，還有PCT延伸到中國(guó)，也可以在香港拿到注冊(cè)。在專利方面20年，短期專利是8年，專利這個(gè)問題，現(xiàn)在在香港討論很多的一個(gè)問題，就是因?yàn)橄愀郾旧硎沁@樣子，沒有實(shí)審制度，是在登記制度，但是現(xiàn)在香港是不是有實(shí)審制度？一旦采納的話，香港是沒有專業(yè)代理人的制度，所以專業(yè)代理人要不是在國(guó)外有專業(yè)代理人，或者在美國(guó)、大陸、澳大利亞的專業(yè)代理人去我們所工作，但是一旦采取了實(shí)審制度的話，香港根本就沒有審查員，如果真的要采取實(shí)審的話，是放在中國(guó)的專利局放實(shí)審，還是放到國(guó)外去做實(shí)審，新加坡就是一個(gè)例子，他拿到澳大利亞和歐洲去做的，但是澳大利亞太忙審不了，然后就放到歐洲，但是在專利方面也不是最好的，但是反過來(lái)說大家也很擔(dān)心，如果放在中國(guó)專利局審查出來(lái)專利保護(hù)范圍，其實(shí)跟香港做侵權(quán)時(shí)候，是有一個(gè)沖突的，因?yàn)橄愀鄣那謾?quán)認(rèn)定還是按照英國(guó)法，從英國(guó)對(duì)專利的解釋來(lái)講，我們用的方法和中國(guó)大陸是非常不一樣，因?yàn)槲覀冊(cè)谙愀郏院芏鄷r(shí)候有一個(gè)案子是屬于在香港也做訴訟，在國(guó)內(nèi)也做訴訟，同一個(gè)專利比如說PCT的是在中國(guó)注冊(cè)的，我們和大陸律師合作，就是解釋出來(lái)專利保護(hù)范圍，就是香港的同事專門做香港，所以保護(hù)范圍也是不一樣的，所以現(xiàn)在都在討論這個(gè)事情，就是擔(dān)心最后結(jié)果會(huì)怎么樣。
侵權(quán)救濟(jì)來(lái)講的，一種是民事法律程序，當(dāng)然是去法院訴訟，但是香港訴訟是非常昂貴，就是跟英國(guó)一樣，沿用的是大律師制度，尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，法院還不像中國(guó)大陸經(jīng)常是做知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案子，他也是這個(gè)法院的法官，他什么案子都審，然后非常關(guān)鍵的是要請(qǐng)到非常好的大律師，我們?cè)谙愀圩隽撕芏嗄辏覀兌贾来舐蓭熜袠I(yè)，真正是能夠做知識(shí)產(chǎn)權(quán)的大律師，手指十個(gè)里面數(shù)得出來(lái)，我們覺得非常好的，在香港高院打的是商標(biāo)侵權(quán)的大律師應(yīng)該不超過三個(gè)，所以刑事法律的話，是針對(duì)版權(quán)和商標(biāo)的，也跟澳門差不多，我們沒有工商局，我們只有海關(guān)主要負(fù)責(zé)版權(quán)侵權(quán)版控的問題，還有冒牌產(chǎn)品，也是調(diào)查公司自己調(diào)查，提出了表面證供，才能跟海關(guān)協(xié)商，海關(guān)要看工作量然后侵權(quán)涉及的范圍有多大，然后來(lái)考慮是不是去做？
侵權(quán)民事責(zé)任就是損害賠償、強(qiáng)制令，交出所得利潤(rùn)的這些方式，和國(guó)內(nèi)也差不多。如果是香港公司董事的話，比如說在公司里面影印超過一定數(shù)量的話，董事的個(gè)人都會(huì)承擔(dān)法律責(zé)任的，對(duì)香港來(lái)講版權(quán)侵權(quán)是非常嚴(yán)格的，公司都非常注重版權(quán)保護(hù)，所以很少會(huì)聽到說香港的公司就是用盜版的碟，因?yàn)槟切┕镜亩轮苯右袚?dān)法律責(zé)任。
影子公司事情在香港發(fā)生非常多，也是大陸的個(gè)人到香港設(shè)立公司，因?yàn)榈较愀墼O(shè)立公司要求非常低，他們?cè)谧?cè)公司名字的時(shí)候用了一些在先注冊(cè)的商標(biāo)，比如說西門子電氣，其實(shí)和西門子沒關(guān)系的，勞力士香港服飾公司，也跟勞力士手表沒關(guān)系的，四五年前也是非常難解決，就是公司注冊(cè)處在公司法上面沒有多大的權(quán)利，但是相對(duì)來(lái)說容易處理這些問題，如果過似相似名稱的話，必須要更改名稱，但是必須在這個(gè)公司成立12個(gè)月提出。那么對(duì)香港公司條例第291條，對(duì)已經(jīng)停業(yè)公司剔除名稱，但是香港的話不交了以后，不等于說這個(gè)公司就是沒了，因?yàn)檫@個(gè)公司過幾年又可以回來(lái)，他補(bǔ)交了這個(gè)公司又可以活回來(lái)了。去法院直接提出商標(biāo)侵權(quán)發(fā)去影射訴訟，如果直接包含公司名稱的話，不管行業(yè)是什么，其實(shí)已經(jīng)是認(rèn)定構(gòu)成相似的，香港公司注冊(cè)處一開始是非常保守，然后就是說哪怕一些比較有名的品牌，哪怕在香港還沒有拿到注冊(cè)，但是已經(jīng)有其他影子公司把他的名字先注冊(cè)了，他可以用前面的在先影子公司去刪除在后的影子公司名稱，所以現(xiàn)在是比較有效的方法，然后有些比較大的客戶，就是定期會(huì)監(jiān)視商標(biāo)注冊(cè)處，一年都有300個(gè)公司是新建立的，然后用了他的注冊(cè)商標(biāo)來(lái)作為公司名稱，也帶來(lái)了很多問題。如果是忽略了注冊(cè)處的指示，注冊(cè)處不是直接幫你更改他的名稱，會(huì)告訴注冊(cè)的影子公司讓他自己去更改，如果不更改的話，他可以是自己去更改的，他聽到那個(gè)指示去更改，但是有的時(shí)候他們也不更改，不更改的經(jīng)過下也只能通過法律的程序，把那些公司予以鏟除。
同時(shí)公司條例也規(guī)定不允許同名再注冊(cè)，但是同名再注冊(cè)要求是很低的，哪怕當(dāng)中可能多加了一個(gè)表達(dá)，公司做的營(yíng)業(yè)范圍或者是提供的產(chǎn)品、服務(wù)，已經(jīng)認(rèn)為是不同名的，同名真的是要一模一樣的名字。
公司條例第291條超過三年沒有年度報(bào)表的，公司也可以通過這個(gè)方法去解決。從法院起訴來(lái)講，香港任何訴訟你一定先要出示警告函，因?yàn)橄愀鄣脑V訟哪怕在商標(biāo)異議當(dāng)中也要出應(yīng)高函，因?yàn)檫@個(gè)直接影響到你最后輸和贏費(fèi)用賠償問題，如果不出警告函你輸了案子，肯定要賠償對(duì)方的律師費(fèi)都要賠償，哪怕是一個(gè)商標(biāo)異議案費(fèi)用都很高，一般走完整程序的話都要10萬(wàn)到20萬(wàn)港幣左右，如果是商標(biāo)訴訟案的話，就是很容易都上百萬(wàn)的，所以警告函不出的話，到頭來(lái)會(huì)出大事，然后是起訴狀，影子公司實(shí)際上在香港沒有實(shí)際的公司，所以一般都是缺席判決的。
貿(mào)易展覽會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，因?yàn)橄愀垡荒甓寂e辦大概大大小小300多個(gè)展覽會(huì)，貿(mào)易展覽局是官方的角色在里面，律師行實(shí)際上是作為貿(mào)易發(fā)展局請(qǐng)出的一個(gè)助場(chǎng)的法律顧問，貿(mào)易發(fā)展局10年前開始做展覽會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的時(shí)候，是我們幫他們?cè)O(shè)計(jì)的，貿(mào)易展覽會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)注意的措施和政策，基本上是一個(gè)中立的角色，然后我們是有法律顧問跟他提出的，但實(shí)際上最關(guān)鍵的問題我們發(fā)現(xiàn)，還是說在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題，因?yàn)橛胁簧俚膰?guó)內(nèi)公司，跟香港做知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的時(shí)候，到了展會(huì)上可能得提出一些涉嫌侵權(quán)的時(shí)候，他說我在中國(guó)大陸注冊(cè)了，在香港已經(jīng)注冊(cè)了，要提醒大家，客戶在中國(guó)大陸注冊(cè)不等于在香港注冊(cè)。有一個(gè)比較特別的地方，在中國(guó)可能是工業(yè)產(chǎn)品，要不就是拿到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，就不會(huì)有版權(quán)的保護(hù)，但是對(duì)于三綱對(duì)于一個(gè)三違的產(chǎn)品也是有外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)，哪怕你沒有拿到外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)，你也會(huì)拿到版權(quán)的保護(hù)，所以有的時(shí)候，可能有的客戶覺得這個(gè)東西實(shí)際上沒有任何保護(hù)，但實(shí)際上很多外資的公司，他自己的產(chǎn)品是這個(gè)樣子，而且他能夠拿得出自己在先的設(shè)計(jì)，實(shí)際上禁止大陸的公司在香港做展覽。從法律顧問角度來(lái)講，只要認(rèn)為他的理由是充分的話，就要求他立即收回產(chǎn)品，當(dāng)然也可以不這樣做，也可以有一個(gè)答復(fù)的程序，提交相反證據(jù)，然后繼續(xù)展出但是他要明白他的法律后果，因?yàn)槿绻麖?fù)合的時(shí)候最后結(jié)果對(duì)他不利的話，這間公司如果是有連續(xù)三次給投訴的話，他自己本身公司以后再不能在香港進(jìn)行展覽了，關(guān)聯(lián)公司、子公司、母子公司都不可以在香港做展覽了。
最近在香港展覽會(huì)上也發(fā)現(xiàn)，大陸公司也非常有法律意識(shí)，有一個(gè)例子，Deacons向我們提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的問題，然后大陸的公司準(zhǔn)備非常充分，他不但拿出自己在中國(guó)大陸專利注冊(cè)以外，還拿了大陸律師法律意見，然后跟助場(chǎng)提出來(lái)說，實(shí)際上有個(gè)法律意見，說明他根本不侵權(quán)，我們也看了他的內(nèi)容，其實(shí)是對(duì)專利有很深入的研究，是有些繞過Deacons的專利，但是他沒有拿出香港的法律的意見，所以我們把他的產(chǎn)品從展覽館里拿走了。從版權(quán)復(fù)合來(lái)講，特別重要的就是大陸公司應(yīng)該準(zhǔn)備好一些設(shè)計(jì)圖樣、作品，這樣的話對(duì)他非常有利的。也考慮在香港做一些商標(biāo)、外觀注冊(cè)，還有專利權(quán)證書，這樣在香港的風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)太大。 現(xiàn)在大陸的公司去香港設(shè)立公司，這個(gè)月初商務(wù)部和貿(mào)易發(fā)展局剛剛舉辦過一次，在香港貿(mào)易發(fā)展的會(huì)議，因?yàn)槲乙矃⒓恿烁咝录夹g(shù)公司的研討會(huì)，其中有一個(gè)比較明顯的就是，大陸很多公司在香港設(shè)立公司，他以香港的公司是作為一個(gè)發(fā)展點(diǎn)到世界各國(guó)去發(fā)展，有一個(gè)好處就是說，因?yàn)楝F(xiàn)在的中國(guó)跟世界各地有很多的沖突，實(shí)際上變成了香港身份之后，把貿(mào)易壁壘沖突上的問題就淡化了，因?yàn)楫吘瓜愀鬯且粋�(gè)英國(guó)的制度的延續(xù)，然后他多年來(lái)一直在海外生意做得非常多，所以一旦變成了香港公司之后，他在海外進(jìn)軍的時(shí)候，我們也聽說了不少大陸公司，他們已經(jīng)在香港已經(jīng)設(shè)立了子公司或者關(guān)聯(lián)公司，他們的成功經(jīng)歷。
馬秀山：下面有請(qǐng)上海脫穎律師事務(wù)所主任脫穎律師發(fā)言。
脫穎：我認(rèn)為合同法或者其他法半年就可以熟悉了，但是要做知識(shí)產(chǎn)權(quán)的律師，這個(gè)時(shí)間的訓(xùn)練是非常長(zhǎng)的，我的經(jīng)驗(yàn)做好專業(yè)律師大概三四年，就是去撰寫，假如說整個(gè)東西要連起來(lái)的話就要幾年了，做知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師是非常復(fù)雜的，就是說專利是給你合法的壟斷權(quán)，但是整個(gè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)又是反對(duì)壟斷權(quán)。而許可證又是憑借著合法權(quán)行使，擁有方和使用方大家都用法律的武器，但是政府怎么樣在當(dāng)中平衡這個(gè)機(jī)構(gòu)？比如說什么叫互補(bǔ)？什么叫沖突？什么叫雙方可以替代的？這就說明做專利律師不容易。還有區(qū)域性。不同的區(qū)域有不同的解釋。法律也不一樣，他們是聯(lián)邦法國(guó)家，我們是用中國(guó)法，國(guó)際交流的話，之間是非常復(fù)雜的，這說明交流非常重要，各地之間的律師交流非常重要。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師大有可為，生意是非常多的。一是申請(qǐng)，二是當(dāng)中的來(lái)往。就是對(duì)律師業(yè)務(wù)范圍非常非常廣。大家要注意自己的業(yè)務(wù)提高，要注意交流。我們剛才反復(fù)來(lái)說，許可證濫用的問題，現(xiàn)在政府和其他的機(jī)構(gòu)怎么樣提出一種平衡的觀點(diǎn)？當(dāng)中還說了很多具體的東西，給大家提醒的就是怎么樣在應(yīng)用的時(shí)候，注意這些問題，我們?cè)诼殬I(yè)的時(shí)候，怎么樣審查別人的許可證？
等同原則使用和禁止反悔原則，禁止反悔原則說明的就是在專利答辯的時(shí)候，不是容易的，就說明專利代理是不容易的，這個(gè)事情盡管比較專業(yè)，但是說在打官司的時(shí)候，在寫案子的時(shí)候，以及跟審查人答辯的時(shí)候，這種技巧是非常非常重要的，剛才說的這個(gè)是做專業(yè)律師基本功，那么對(duì)于澳門的話，我聽了澳門知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的解釋，我對(duì)澳門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法幾乎是不知道，當(dāng)初一個(gè)客戶來(lái)找我，說要跟澳門打一個(gè)商標(biāo)官司的時(shí)候我找不到老師，我當(dāng)時(shí)找一個(gè)專門在東南亞好的，等我找到的時(shí)候，已經(jīng)被對(duì)方用了，我聽說澳門就那么三四個(gè)律師，也就是說對(duì)我來(lái)說，我對(duì)澳門的法律非常的淡薄，但是我聽說澳門因?yàn)楣I(yè)關(guān)系，商標(biāo)是很重要的，注冊(cè)商標(biāo)也是很多的，給我的啟示就是說我希望跟王律師建立起來(lái)，如果客戶有這樣的需要，那是非常非常好的。交流是非常重要的，大家見過面以后，這個(gè)人的談吐、舉止都是有一個(gè)信任度，我到了外面以后，外國(guó)人會(huì)給我這個(gè)案子，因?yàn)樗麜?huì)對(duì)我有一個(gè)信任度，所以不同區(qū)域人的交流是非常重要重要的，香港也是一樣的，我們經(jīng)常跟香港人合作，當(dāng)時(shí)我有一個(gè)感覺就是說大陸的人甚至于香港自己這些廠商，他要侵權(quán)要注冊(cè)一個(gè)影子公司，很多都是失敗的，但是我今天知道了，在香港注冊(cè)商標(biāo)很容易，還有剛才說到的展覽會(huì)一定要有好的文件，如果抗?fàn)幍脑捯欢ㄒ紤]不利的后果是什么？香港還說打官司是對(duì)方付錢，打官司的話是警告性，這些東西對(duì)我們平常是非常非常重要的，今天到這兒來(lái)的人沒吃虧，聽一樣的東西效果是不好的，而聽一個(gè)跟你相差非常大的東西，效果是非常好的。我很感謝這四位嘉賓，給我的啟示很深。
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