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房地產開發 |
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| 處理工程質量糾紛應當注意哪些問題 |
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出處：法律顧問網·涉外dl735.cn
時間：2009/1/8 19:51:00 |
在處理建設工程質量糾紛案中，應重點考慮證據收集與保全、合同要素、質量鑒定、法律法規索引等各個方面。
一、證據收集與保全
建設工程質量糾紛案，其證據的收集有其特殊性。
1．施工現場的證據收集，應當考慮證據的來源。
證據的固定方式與保全方式，因為施工現場隨時間的推移，有些現場會被覆蓋或破壞，而且有些招 、攝影的背景很難區分現場的實際位置。除了攝像、拍照，還可以采用封樣方式，比如工地用料、木材、鋼材、墻磚、水泥等，可現場封樣。
2．制作調查筆錄、
通過對施工人員、項目部管理人員或駐工地代表、監理人員、材料管理員、鑒定人員的走訪調查，尋找對當事人有利的書面證據。
3．工商查檔的方式。
可以了解施工企業的資質及經營業績，對于合同的有效性、法律文書的執行及訴訟的主體資格具有重要意義。
4．收集一切可能收集到的書面證據。如合同，補充合同，備忘錄，現場簽證，開工令。設計變更通知書，隱蔽工程驗收證明書，（材料）送貨回單，施工日志，基礎驗收，中間驗收，竣工驗收的證明，發包人與承包人之間的往來函件及律師公函，質監部門發出的整改通知等。
二、合同要素
發包人與承包人在合同中約定的權利義務，對案件的審理與判決具有決定性的意義。比如合同中約定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或順延的規定、工程質量要求、隱蔽工程的驗收及中間驗收、竣工驗收、違約責任的認定與賠償、律師應當對這些合同要素進行分類，從中整理出對己方有利或不利的要素，然后進行分析，結合證據進行論證，以找到解決雙方爭議的突破口或切入點。
三、質量鑒定
在質量糾紛中，發包人與承包人之間關于質量是否合格或是否達到優良，往往各執一詞。這樣在訴訟中，質量檢測部門的意見或權威機構的鑒定結論往往起到確定性作用。為此，在訴訟中，律師應當提請法院委托鑒定。并且應當向鑒定機構提供詳盡的資料，比如雙方設計變更的書面通知，現場簽證，雙方對三大材料價格的約定，對施工現場用水、用電的約定，對工期順延的約定等等。
四、舉證方式
向法庭舉證，應當盡量提交能夠相應印證或雙方已書面確認的書證。而不應當提交難以自圓其說的書證。比如提交信函，還應當提交已經送達或已交郵的憑證，雙方當事人代表簽字的書證，應當同時提交這些代表有權簽收的證據或構成代理的書證。另外，有些書證可以在對方當事人出示全部書證后再視情況提供
五、法律、法規檢索
在向法院提交訴狀、答辯狀、代理詞等書面文件前，應當對我國現行的法律、法規進行檢索，包括最高院的司法解釋，做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規適用的期限及最高院的司法解釋。
六、案件討論制度與專家論證制度
建設工程案件專業性強，使用法規多，因此，律師承接建設工程質量糾紛案件，應當組織法學專家、工程專家、質監機構的工程師代表對案件進行研討，對某些工程上的數據應當進行計算論證，比如樓板的荷載等因素。律師在獲得技術數據及專家意見后，才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交書面意見
盡管在庭審中代理人可以發表辯論意見，但代理人仍然應當將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質量問題及相應證書、合同中約定及實際支付的工程款進度、對方當事人違約的基本事實列成圖標，提交法庭。使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達的代理意見。這樣能更好地表達合維護當事人的合法權益。
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